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Natalia Bozo Carrillo con SERVICIO NACIONAL DE MENORES (SENAME) Rol: C3176-17

Consejo para la Transparencia, 01/02/2018

Se dedujo amparo en contra del Servicion Nacional de Menores, fundado en la denegación de la información solicitada referente al sistema de información SENAINFO: a) Ingresos y egresos a los programas de protección ambulatoria desde el 2012 al 2016 (nos interesa poder identificar los ingresos y egresos del sistema de un mismo caso, con un número identificador que no necesariamente tiene que ser el Rut del caso, puesto que en ningún motivo se individualizará); b) Características sociales, familiares, individuales de los casos disponibles en el sistema; y, c) Comuna de residencia de los casos". El Consejo acoge parcialmente el amparo, rechazándolo respecto del "número identificador" relativo a los casos (sea RUT, CODNINO, ICODIE o cualquier otro que identifique o haga identificable a niños, niñas o adolescentes), por configurarse a su respecto la causal de reserva prescrita en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia.


Tipo de solicitud y resultado:

  • Parcialmente


Descriptores analíticos:

Tema Grupos de interés especial
Materia Funciones y actividades propias del órgano
Tipo de Documento Documentos Oficiales.Documentos 

Decisiones o sentencias citadas en documento:



Consejeros:

  • Marcelo Drago Aguirre (Unánime), Presidente
  • Francisco Javier Leturia Infante (Ausente)
  • Gloria de la Fuente González (Unánime)
  • Jorge Jaraquemada Roblero (Unánime)

Texto completo:

DECISIÓN AMPARO ROL C3176-17

Entidad pública: Servicio Nacional de Menores (SENAME)

Requirente: Natalia Bozo Carrillo

Ingreso Consejo: 07.09.2017

En sesión ordinaria N° 865 del Consejo Directivo, celebrada el 1° de febrero de 2018, con arreglo a las disposiciones de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado, en adelante, Ley de Transparencia, aprobada por el artículo primero de la ley N° 20.285 de 2008, el Consejo para la Transparencia, en adelante indistintamente el Consejo, ha adoptado la siguiente decisión respecto de la solicitud de amparo al derecho de acceso a la información Rol C3176-17.

VISTO:

Los artículos 5°, inciso 2°, 8° y 19 N° 12 de la Constitución Política de la República; las disposiciones aplicables de la ley N° 20.285, sobre acceso a la información pública y de la ley N° 19.880 que establece bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los órganos de la Administración del Estado; lo previsto en el decreto con fuerza de ley N° 1/19.653, de 2000, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley N° 18.575, orgánica constitucional sobre bases generales de la Administración del Estado; y los decretos supremos N° 13, de 2009 y N° 20, de 2009, ambos del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que aprueban, respectivamente, el reglamento del artículo primero de la ley N° 20.285, en adelante e indistintamente, el Reglamento, y los Estatutos de Funcionamiento del Consejo para la Transparencia.

TENIENDO PRESENTE:

1) SOLICITUD DE ACCESO: El 19 de julio de 2017, doña Natalia Bozo Carrillo presentó al Servicio Nacional de Menores (SENAME) la siguiente solicitud: "Como parte del Consejo de la Sociedad Civil de SENAME, mediante la presente carta la Fundación Pléyades solicita al Servicio Nacional de Menores la siguiente información proveniente de su sistema de información SENAINFO:

a) Ingresos y egresos a los programas de protección ambulatoria desde el 2012 al 2016 (nos interesa poder identificar los ingresos y egresos del sistema de un mismo caso, con un número identificador que no necesariamente tiene que ser el Rut del caso, puesto que en ningún motivo se individualizará);

b) Características sociales, familiares, individuales de los casos disponibles en el sistema; y,

c) Comuna de residencia de los casos".

2) RESPUESTA: Mediante Carta N° 890, de 17 de agosto de 2017, SENAME denegó el acceso a lo solicitado en virtud de lo dispuesto en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia. Indica que la solicitud se traduce fundamentalmente en la entrega de datos personales y sensibles de niños, niñas y adolescentes, los que independiente que se oculte el RUT o se asigne un código identificador distinto, podrían hacer de ellos personas fácilmente identificables. Resulta aplicable en la especie, además, el artículo 7° de ley N° 19.628. Por su parte, hace presente lo dispuesto en el artículo 16 de la Convención sobre Derechos del Niño.

Por último, atendidas las características del requerimiento, tampoco es posible aplicar divisibilidad, porque es sabido que todos los datos de los niños y niñas son sensibles, e independientemente que se tarje u omita aquella información vinculada más directamente a la identificación de éstos, por la vía de la triangulación e interrelación de los otros datos, a saber: sexo, edad, sanción de la Ley de Responsabilidad Penal Adolescente, necesidades educativas especiales, perfil educativo, tiempo fuera del sistema escolar, etc. de los niños, niñas y adolescentes, podría ser fácil su identificación.

3) AMPARO: El 7 de septiembre de 2017, doña Natalia Bozo Carrillo dedujo amparo a su derecho de acceso a la información en contra del señalado órgano de la Administración del Estado, fundado en la denegación de la información solicitada.

4) DESCARGOS U OBSERVACIONES DEL ORGANISMO: El Consejo Directivo de esta Corporación acordó admitir a tramitación este amparo, confiriendo traslado a la Sra. Directora Nacional del Servicio Nacional de Menores, mediante Oficio N° E3348, de 27 de septiembre de 2017. Por Oficio N° 2129, de 13 de octubre de 2017, el Servicio solicitó una prórroga del plazo para evacuar descargos. Mediante escrito ingresado el 20 de octubre de 2017, SENAME presentó sus descargos u observaciones, señalando, en síntesis que:

a) En virtud de las variables requeridas, de los registros de SENAINFO, al corresponder éstas a una solicitud de base de datos, constituyen variables que, potencialmente, pueden permitir la identificación de niños, niñas o adolescentes, sujetos de atención ambulatoria en SENAME.

b) Para ilustrar el funcionamiento del sistema de base de datos del SENAME, señala que los únicos códigos de identificación de atención son dos: el Rol Único Nacional (RUN) de los menores atendidos, esto es, el número de identificación que administra el Servicio de Registro Civil e Identificación; y, el "CODNINO", creados en la plataforma informática de SENAME a efectos de poder identificar a todo niño, niña y/o adolescente que ingresa a la red o a la lista de espera, inclusive en aquellos casos en que dichos usuarios no contaran con datos de identificación, tales como una cédula de identidad (ejemplo: migrantes).

c) La solicitante, al requerir la entrega de un "un número identificador que no necesariamente tenga que ser el RUT del caso", no puede estar sino refiriéndose -de manera implícita- a la entrega del código mediante el cual se identifica a niños, niñas y/o adolescentes, para efectos del registro de atenciones en la red del Servicio, es decir, el "CODNINO", puesto que es la restante y única forma de identificar los casos en el sistema informático del Servicio, que no sea a través del RUN.

d) Por lo anterior, la conclusión necesaria y única a la que arriba el Servicio, es que la entrega de la base de datos requerida, consistente en el "CODNINO", más las restantes variables indicadas por la solicitante, a saber, ingresos y egresos, características sociales, familiares e individuales, y la comuna de residencia de los casos, posibilita la trazabilidad, es decir, la obtención de información vía cruce o triangulación de datos, con la eventual identificación del o los niños, niñas y/o adolescentes.

e) En efecto, las variables requeridas, por su amplitud, es decir, la naturaleza y cantidad de datos asociados a las mismas, permiten la obtención de antecedentes de contexto, de carácter evidentemente personal y sensible, ya que se relacionan directamente con la individualización de niños, niñas y/o adolescentes pertenecientes a programas ambulatorios de la red SENAME, y a aspectos relevantes de su vida privada (recordando que dichas personas ingresan a la red por situaciones de vulneración grave de derechos).

f) De esta forma, al tratarse de datos o antecedentes de contexto, los cuales, mediante un ejercicio de cruce o triangulación de información permitirían identificar a los niños, niñas y/o adolescentes sujetos de atención en programas ambulatorios de la red Sename, lleva necesariamente a considerar que es información personal y sensible, concerniente a personas "identificables", en los términos expuestos en el artículo 2° letras f) y g) de la ley N° 19.628.

g) Resultan aplicables en la especie, sobre estas materias, lo indicado en las Recomendaciones del Consejo para la Transparencia sobre protección de datos personales por parte de los órganos de la Administración del Estado, apartado IV, punto 3 (definiciones de datos personales y sensibles). Por lo anterior, hace presente que por "dato personal" se entiende cualquier información relativa a personas naturales, en este caso, personas identificables (niños, niñas y/o adolescentes), especificándose luego que sería indiferente la naturaleza del dato o antecedentes, siendo lo único relevante el hecho de que aquel dato permita identificar al titular.

h) Explica que, de la conjugación del "CODNINO", más las múltiples y potenciales variables que cabrían dentro de la categoría "características sociales, familiares e individuales de los casos" (por ejemplo: composición familiar, escolaridad del niño, escolaridad y/o situación laboral de los padres o cuidadores, eventual consumo de drogas o alcohol, eventuales patologías en el área de la salud mental, ingreso del niño, niña o adolescente en algún programa paralelo de la red SENAME, sea del área de protección o de justicia juvenil, eventual situación de embarazo, etc.), sumado a la información relativa a la comuna de residencia de los casos, es susceptible de permitir la identificación de los niños, niñas y/o adolescentes. Pues bien, a raíz de la trazabilidad que permite la entrega de estos datos, el SENAME viene en resguardar la potencial afectación de derechos de estos niños, niñas y/o adolescentes, que traería aparejada el acceder a la entrega de la base de datos requerida.

i) Adicionalmente, el SENAME por mandato expreso del artículo 1° del decreto ley N° 2.465, de 1979, que crea el Servicio Nacional de Menores y fija el texto de su ley orgánica, tiene por objetivo y función "contribuir a proteger y promover los derechos de los niños, niñas y adolescentes que han sido vulnerados en el ejercicio de los mismos y la reinserción social de adolescentes que han infringido la ley penal (...)".

j) En este contexto, forzoso es concluir que sobre SENAME y sus funcionarios pesa una doble obligación de reserva o protección, a saber, aquella de guardar secreto respecto de datos, personales, sensibles y demás antecedentes relacionados con el banco de datos de los niños, niñas y adolescentes sujetos de atención en la Red, según lo prescrito en el artículo 7° de la ley N° 19.628, obligación cuya observancia se intensifica a partir del artículo 1° de la Ley Orgánica de SENAME, en virtud del cual esta obligación de resguardo y reservase ve reforzada, justamente, por las características particulares y extremadamente sensibles, propias de la labor que cumple el Servicio en materias de infancia y adolescencia. Cita sobre estas materias lo razonado en decisión de amparo Rol C4156-16, que rechaza una solicitud de información relativa a actos administrativos sobre procesos de expulsión de menores, rechazándolo en lo relativo al nombre (siglas) del menor involucrado, toda información relativa al Informe Técnico emitido por la Unidad de Promoción y Resguardo de Derechos Educacionales de la Superintendencia y el curso de enseñanza del menor, por configurarse a su respecto la causal de reserva prevista en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, en relación con los artículos 2°, 4°, 7°, 10 y 20 de la ley N° 19.628.

k) Siguiendo el razonamiento contenido en dicha decisión, aquí no sólo entran en juego las normas que a este respecto establece la Ley de Transparencia y ley N° 19.628, sino que trasciende dicho marco legal, invocando además normas de carácter constitucional -al referirse al artículo 19 N° 4 de la Carta Fundamental- y supraconstitucional al referirse de modo expreso a la Convención sobre Derechos del Niño, respecto de uno de los principios rectores: el interés superior del niño, y el modo como dicho interés debe ser protegido y resguardado por los Estados.

l) Concurre en este caso la causal prescrita en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, toda vez que ligando esta norma con el artículo 2° de la ley N° 19.628, se refuerza la idea de proteger todo dato de contexto que permita llegar a identificar a los niños, niñas y adolescentes sujetos de protección por parte del SENAME, como podría ocurrir en caso de acceder a la entrega del registro SENAINFO respecto de las variables señaladas. Lo anterior, en relación directa con el deber de reserva prescrito en el artículo 7° de la ley N° 19.628.

ll) De esta forma, se vislumbra que la potencial afectación de derechos de los niños, niñas y adolescentes sujetos de atención en programas ambulatorios, se concretaría en la atención a su seguridad, vida privada y honor toda vez que, su eventual identificación personal y sus circunstancias sociales, familiares, individuales y proteccionales a través de la triangulación o cruce de datos, sería objeto de exposición pública, acarreando de este modo las referidas consecuencias.

5) MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER y VISITA TÉCNICA: Mediante Oficio N° 6, de 4 de enero de 2018, esta Corporación solicitó a SENAME: a) Informar si, eliminando las variables sobre las características sociales, familiares, individuales de los casos disponibles en el sistema, luego la información podría ser proporcionada a la reclamante, sin configurar la causal de reserva alegada; y, b) Explicar de qué forma específica la entrega de la variable "comuna de residencia de los casos" de la base de datos de SENAINFO permite la identificación de los niños, niñas y adolescentes que lo conforman. Por correo electrónico de 8 de enero de 2018 el órgano ofreció al Consejo que se realizara una visita técnica, a fin de exhibir la información materia del procedimiento, en dependencias del SENAME, a realizarse el día miércoles 10 de enero de 2018.

La visita técnica se llevó a cabo el día fijado, en dependencias del SENAME, asistiendo por parte del Consejo para la Transparencia, el abogado analista de la Unidad de Análisis de Fondo, don Marcelo Gutiérrez Basualto y la antropóloga social analista de la Unidad de Estudios y Publicaciones de la Dirección de Estudios, doña Paula Alcaíno Palma. Por parte del SENAME asistieron: la Asesora de la Sra. Directora Nacional del Servicio, doña María Soledad Molina; el Sr. Jefe Subrogante del Departamento Jurídico, don Osvaldo Soto Valdivia; el abogado del Departamento Jurídico, don Hugo Gutiérrez Corvalán; y, el Sr. Jefe del Departamento de Planificación, don Cristián Castillo Silva.

En relación con el desarrollo y resultado de la visita, cabe señalar lo siguiente:

a) Los funcionarios de SENAME efectuaron una presentación sobre la forma como opera la plataforma SENAINFO, y cuáles son sus funcionalidades actuales. Mostraron asimismo la forma como se ingresan, almacenan y administra la base datos relativos a las atenciones de niños, niñas y/o adolescentes usuarios de la red SENAME.

b) Durante la visita, los profesionales de esta Corporación pudieron verificar los diversos módulos de información por áreas (Escolar, Maltrato, Drogas, Psicológico/Psiquiátrico y Social), así como la forma de individualización de los niños, niñas y/o adolescentes con los códigos: Código Niño (CODNIN) y el Identificador Código Ingreso y Egreso (ICodIE)

c) Finalmente, durante el desarrollo de la diligencia los profesionales de este Consejo, formularon distintas consultas, referidas a aspectos técnicos de funcionamiento y a la forma de administración de la plataforma SENAINFO, como también consultas referidas a distintos tópicos legales vinculados a la solicitud de información, los descargos formulados por SENAME, factibilidad de aplicar principio de divisibilidad y la posibilidad de entregar determinada información objeto del requerimiento. Todas las consultas fueron respondidas satisfactoriamente por los funcionarios de SENAME, quienes en lo pertinente respaldaron sus afirmaciones con las evidencias que entregó el mismo sistema.

6) PRESENTACIONES DEL ÓRGANO: Por correo electrónico de 11 de enero de 2018, SENAME remitió a este Consejo los siguientes antecedentes:

i. Documento denominado "Principales formas de registro asociadas a atenciones de niños, niñas, adolescentes y adultos de la red SENAME en la plataforma SENAINFO", el que contiene capturas de pantalla que muestran tipos de información que obra en la plataforma SENAINFO. Previene que según lo informado por el Departamento Técnico (DEPLAE), los datos personales consignados son de carácter hipotético (ofuscados como señala el documento), a fin de no infringir el deber de confidencialidad de SENAME.

ii. Planilla Excel con la oferta de programas de carácter ambulatorio de SENAME.

Mediante correo electrónico de 23 de enero de 2018, SENAME remitió una propuesta relativa a la forma en que podría entregarse parte de la información requerida y qué variables podría contener, aplicando principio de divisibilidad:

i. Ingresos y egresos a los programas de protección ambulatoria desde 2012 al 2016, identificando los ingresos y egresos del sistema de un mismo caso, con un número identificador que no necesariamente tiene que ser el RUT del caso.

El Servicio informa que, para evitar la trazabilidad de datos y consecuente identificación de los niños, niñas y adolescentes, se podrían elaborar documentos que contengan la información por separado, y no como una base de datos que identifique los datos de contexto de cada caso. Adjunta una planilla Excel, que contiene el listado de casos del periodo consultado, con el correspondiente número de ingresos y número de egresos por cada uno de los usuarios con atención en programas ambulatorios del área de Protección de Derechos.

ii. Características sociales, familiares, individuales de los casos disponibles en el sistema.

Se evidencia en el documento donde se informan las formas de registro para Niños, Niñas y Adolescentes, la existencia de múltiples variables que la plataforma SENAINFO contempla en el ámbito social, familiar o individual, tales como "Escolaridad", "Situación Socio Económica", Situación Calle", "Estado de Abandono"; "Situación Laboral". Al respecto, se estima que utilizando el mismo sistema de plantilla Excel a que se ha hecho referencia en el literal anterior, en que por una parte se distingue el año a consultar y por la otra una variable determinada, podría entregarse información de niños, niñas y adolescentes que se encuentren en programas de protección ambulatoria, desde 2012 al 2016.

Se estima que dada la multiplicidad de variables que contiene el sistema, debe definirse qué o cuáles variables específicas se desea consultar, en virtud de un listado que adjunta, que contiene todas las variables posibles. Se hace presente que en atención a la gran cantidad de variables comprendidas, el acceder a una entrega de información en relación a todas ellas, importa una inversión de tiempo y recurso humanos de carácter inabarcable de parte de este Servicio, produciéndose una distracción indebida de funciones, causal de secreto o reserva que no fue alegada en su minuto, por estimarse la suficiencia de la causal del artículo 21 N° 2, de la ley N° 20.285.

Se presentan 8 cuadros con grupos de variables, según se expondrá a continuación:

Situación especial:

Paramétricas

Niño con madre y/o padre adolescente

Adolescente madre o padre

Adolescente embarazada

Adolescente casado o con convivencia

No corresponde a situación especial

Niño/a en gestación

Sin información

Niño/a cedido en adopción por su madre o familia biológica

Niño/a susceptible de ser adoptado

Procesado, condenado y/o con discernimiento

No recibe visitas (ICI)

Adolescente embarazada producto de violación

Situación Socio Económica (información de otros organismos públicos):

Paramétricas

Sin información

Pobre NO indigente (según CASEN vigente)

Indigente (según CASEN vigente)

No Pobre (según CASEN vigente)

Tipo Relación con quién vive:

Paramétricas

Sin Información

Con ambos padres (sin otras personas)

Con la madre (sola)

Con madre y su pareja

Con padre solo

Con padre y su pareja

Con abuela(o) (sin los padres)

Con hermano(a) (sin los padres u otros)

Con tío(a) solo

Con tío(a) y otras personas

Con otro pariente (sin los padres)

Con otro no pariente (sin los padres)

En establecimiento red Sename

En establecimiento que no es de la red Sename

Otros

Se desconoce

Con ambos padres (con otras personas)

Con ambos abuelos (sin los padres)

Con ambos tíos (pareja)

Solo

Con su pareja

En una familia de acogida

Con madre y otras personas

Con padre y otras personas

Sin información

Estado de abandono:

Paramétricas

Sin información

Niño(a) con sentencia de susceptibilidad de adopción firme y ejecutoriada

Niño(a) con causa judicial de susceptibilidad de adopción iniciada o en proceso

Niño(a) susceptible de ser adoptado, en proceso de egreso con familia adoptiva

Caso despejado, niño(a) vinculado con familiar que no puede asumir su cuidado personal

Caso despejado, niño(a) vinculado con tercero, lo que dificulta su adopción por otros

Caso despejado, niño(a) vinculado con guardadora, lo que dificulta su Adopción por terceros

niño(a) en etapa de investigación psicosocial para determinar su condición de adoptabilidad

Niño(a) en situación de abandono sin efectuar gestiones de despeje psicosocial

Caso despejado, niño/a en proceso de preparación para la vida independiente

Caso despejado, niño(a) no desea ser adoptado

Caso despejado, existe hermano/a en la red, con el que mantiene lazos afectivos

No se encuentra en estado de abandono

Sin información

Adolescente sin grupo familiar

Caso susceptibilidad de Adopción iniciada en el tribunal

Caso declarado no susceptible por el tribunal

Tuición:

Paramétricas

Sin información

Declarado susceptible de ser adoptado por el tribunal

Sin declaración de susceptibilidad por el tribunal

Medida de protección dictada por tribunal entrega el cuidado del niño(a) uno de los padres u otro familiar

Medida de protección dictada por tribunal entrega el cuidado del niño(a) a un tercero

Tuición ejercida por uno o ambos padres

Tuición ejercida por terceros, familiares u otros (con o sin resolución del tribunal)

Cuidado de hecho ejercido por terceros, familiares u otros sin resolución del tribunal

Sin adulto conocido que ejerza tuición

Cuidado personal ejercido por madre

Cuidado personal ejercido por padre

Cuidado personal ejercido por ambos padres

Cuidado personal ejercido por familiares u otros afines

Cuidado personal ejercido por terceros

Cuidado personal ejercido por residencia

Cuidado personal ejercido por familia de acogida

Situación Tuición 1, 2 y 3:

Paramétricas Observación

Sin información

Consumo problemático de alcohol

Consumo problemático de drogas

Incapacitado físicamente para hacerse cargo del niño(a)

Incapacitado psíquicamente para hacerse cargo del niño(a)

Recluido en recinto carcelario

Interno transitorio en recinto de salud física o mental

Enfermo de sida

Portador de VIH

Abandonó al niño(a) o adolescente

Incompetencia para ejercer el rol parental - conducta negligente

Se desconoce su paradero

No quiere hacerse cargo del niño(a), rechazo

Ejerce vagancia o mendicidad

Ejerce prostitución

Ejerciendo su rol responsablemente

Sin información

Presunción de tráfico o suministro de droga

Con antecedentes delictuales certificados

Convive con persona que representa un peligro para el niño(a)

Está en la red Sename

Antecedentes de violencia intrafamiliar

Antecedentes certificados de maltrato o abuso

Otra situación

Cede al niño para adopción

Antecedentes de explotación laboral al niño(a) o joven

Fallecido

Niño(a) acompaña al padre o madre ingresado a la red Sename

Familia nuclear monoparental sin hijos/as Solo FAE

Familia nuclear monoparental vive con hijos/as (1 o 2 hijos/as) Solo FAE

Familia nuclear monoparental vive con hijos/as (3 o 4 hijos/as) Solo FAE

Familia nuclear monoparental vive con hijos/as (5 o más hijos/as) Solo FAE

Familia nuclear biparental sin hijos/as Solo FAE

Familia nuclear biparental vive con hijos/as (1 o 2 hijos/as) Solo FAE

Familia nuclear biparental vive con hijos/as (3 o 4 hijos/as) Solo FAE

Familia nuclear biparental vive con hijos/as (5 o más hijos/as) Solo FAE

Familia extensa biparental sin hijos/as Solo FAE

Familia extensa biparental vive con hijos (1 o 2 hijos/as ) Solo FAE

Familia extensa biparental vive con hijos (3 o 4 hijos/as) Solo FAE

Familia extensa biparental vive con hijos (5 o más hijos/as) Solo FAE

Familia extensa monoparental sin hijos/as Solo FAE

Familia extensa monoparental vive con hijos (1 o 2 hijos/as) Solo FAE

Familia extensa monoparental vive con hijos (3 o 4 hijos/as) Solo FAE

Familia extensa monoparental vive con hijos (5 o más hijos/as) Solo FAE

Familia compuesta sin hijos/as Solo FAE

Familia compuesta vive con hijos (1 o 2 hijos/as) Solo FAE

Familia compuesta vive con hijos (3 o 4 hijos/as) Solo FAE

Familia compuesta vive con hijos (5 o más hijos/as) Solo FAE

Etnia:

Paramétricas

Huilliche

Sin Informacion

Alacalufe (Kawashkar)

Aymara

Mapuche

Rapanui

Atacameño

Colla

Quechua

Yamana o Yagan

No Indigena

Otras

Diaguitas

Gitano (Rom o Romanies)

Kichwa (Otavaleño - Ecuador)

Nguarani (Paraguay) Ull

iii. Comuna de residencia de los casos:

El Servicio informa que se podría elaborar una tabla Excel por separado que contenga el número de ingresos y egresos, en relación a la comuna de residencia de los niños, niñas y adolescentes que se encuentren en programas de protección ambulatoria, desde 2012 al 2016.

Y CONSIDERANDO:

1) Que, a modo de contexto previo se debe indicar que el SENAME es el órgano encargado de contribuir a proteger y promover los derechos de los niños, niñas y adolescentes que han sido vulnerados en el ejercicio de los mismos. Para dicho efecto, corresponde al Servicio diseñar y mantener una oferta de programas especializados destinados a la atención de dichos niños, niñas y adolescentes (artículo 1° del decreto ley N° 2.465, de 1979, del Ministerio de Justicia, que crea el Servicio Nacional de Menores y fija el texto de su Ley Orgánica). Por su parte, la Ley N° 20.032, que establece un sistema de atención a la niñez y adolescencia a través de la red de colaboradores acreditados del servicio nacional de menores, y su régimen de subvención, fija las líneas de acción subvencionables por parte del SENAME, entre las que se encuentran los programas de protección ambulatorios. A su turno, el decreto N° 841, de 2005, del Ministerio de Justicia, que Aprueba Reglamento de la Ley N° 20.032, que establece un sistema de atención a la niñez y adolescencia a través de la red de colaboradores acreditados del Servicio Nacional de Menores, y su régimen de subvención, en su artículo 58 prescribe "(...) el SENAME mantendrá un sistema de registro de colaboradores acreditados y proyectos, entendiéndose por tal, el sistema de información a través de una base de datos que contendrá, a lo menos, los datos de identificación de cada colaborador acreditado y los proyectos que ejecuta; los datos de los niños, niñas y adolescentes atendidos con toda la información relevante y relacionada con las actividades desarrolladas en virtud de la ejecución de los convenios, atención otorgada a ellos y toda aquella necesaria para una correcta supervisión técnica y financiera. (...). Los datos sensibles relativos a los niños, niñas y adolescentes siempre tendrán carácter secreto, salvo requerimiento judicial (...)".

2) Que, lo requerido corresponde a información referida a niños, niñas y/o adolescentes usuarios de Programas de Protección Ambulatorios, extraída de la base de datos SENAINFO, que el Servicio mantiene y administra para el cumplimiento de sus funciones. Al efecto, dicha información obra en poder de la reclamada y ha sido elaborada con presupuesto público para el cumplimiento de los fines públicos del Servicio, por lo que en virtud lo dispuesto en los artículos 5° y 10 de la Ley de Transparencia, dicha información es pública salvo que concurra a su respecto alguna causal de secreto o reserva.

3) Que, el presente amparo se funda en la denegación de la información solicitada, por concurrir la causal de secreto o reserva establecida en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, en relación con lo prescrito en los artículos 2°, letras f) y g), y artículo 7° de la ley N° 19.628, según lo expuesto por el Servicio reclamado.

4) Que, en primer término, corresponde a este Consejo pronunciarse -en términos generales- sobre el tratamiento de datos personales de menores de edad por parte del Servicio. Sobre la materia, se hace presente que lo requerido son datos relativos a menores de edad, que tras la vulneración de sus derechos, ingresaron a los programas ambulatorios de protección, pertenecientes a la Red SENAME consultados. Al respecto, se debe tener en cuenta lo prescrito en el artículo 2°, letras f) y g), de la ley N° 19.628, con relación a lo dispuesto en el artículo 16 de la Convención de Derechos del Niño, ratificada por Chile el año 1990, que señala que "Ningún niño será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia ni de ataques ilegales a su honra y a su reputación. // El niño tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o ataques". De esta forma, la protección del interés superior del niño supone un especial cuidado en el tratamiento de todo antecedente que forme parte de su esfera íntima. Además se debe considerar que los niños a los que se refiere la información han recibido intervención del Estado, para resguardarlos -precisamente- de la condición de vulneración en sus derechos en que se encontraban. Bajo esta premisa, esta Corporación deberá ponderar en el presente caso la especial naturaleza del conjunto de datos requeridos, considerando altamente sensible la información sobre circunstancias sociales, familiares e individuales de niños, niñas y/o adolescentes usuarios y usuarias de los programas de protección de vulneración de derechos.

5) Que, la información sobre datos personales de un niño, niña y/o adolescente (incluido cualquier dato que permita la identificación de éstos) no podrá ser tratada si no es de conformidad con las reglas y principios del tratamiento de datos en su aplicación a los calificados como sensibles, los que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 10 de la ley N° 19.628, "No pueden ser objeto de tratamiento (...) salvo cuando la ley lo autorice, exista consentimiento del titular [representante legal] o sean datos necesarios para la determinación u otorgamiento de beneficios de salud que correspondan a sus titulares". Por lo anterior, se estima que la revelación de cualquier dato que permitiere la identificación -sea directa o indirectamente- de los niños, niñas y/o adolescentes involucrados en la información consultada, producirá afectación específica a la esfera de su vida privada, derecho que también es consagrado en la Constitución en el artículo 19 N° 4 de la Carta Fundamental.

6) Que, en el caso concreto, la información requerida debe ser extraída del sistema informático denominado SENAINFO, instrumento principal con que cuenta SENAME para administrar, gestionar y evaluar su red de atención, el cual contiene una base de datos que registra información referente tanto a los proyectos, como a los menores atendidos en sus programas y en los centros administrados directamente o subvencionados por éste. Por lo tanto, se trata de antecedentes contenidos en un registro o banco de datos, que han sido recolectados de una fuente no accesible al público, por lo cual, en principio, resulta aplicable la regla de secreto contemplada por el artículo 7 de la ley N° 19.628, que exige a quienes trabajen en el tratamiento de datos personales, "(...) tanto en organismos públicos como privados, están obligadas a guardar secreto sobre los mismos, cuando provengan o hayan sido recolectados de fuentes no accesibles al público".

7) Que, sin perjuicio de lo anteriormente establecido, a efectos de ponderar adecuadamente el deber de protección y reserva de datos personales y sensibles, que corresponde tanto a SENAME como a esta Corporación- por una parte, y por el otro, el derecho de acceso a información pública que obra en poder de un órgano del Estado, en concordancia con los principios de relevancia, apertura o transparencia, máxima divulgación y divisibilidad consagrados en el artículo 11, literales a), c), d) y e), de la Ley de Transparencia, este Consejo realizó la visita técnica anotada y descrita en el numeral 5) del presente acuerdo, estableciendo las siguientes apreciaciones y conclusiones:

a) La plataforma SENAINFO se encuentra organizada en diversos formularios, a saber: Ingreso del niño; Diagnósticos; Datos de Gestión; Ficha única; Plan de Intervención; y, Egreso del Niño.

b) El formulario "Ingreso del Niño" permite la búsqueda de niños, niñas o adolescentes (NNA) registrados en SENAINFO por CODNINO, apellidos, nombre, sexo y/o RUT. Asimismo, permite el ingreso de un NNA a SENAINFO (incluyendo niños o niñas en gestación) en relación al CODNINO; y, el ingreso de un NNA a un proyecto o programa, en relación al ICODIE.

c) El CODNINO es el identificador único del niño, niña o adolescente en la Red SENAME, y corresponde un número asignado aleatoriamente a éstos. A su turno, el ICODIE, es el Identificador de Código de Ingreso y Egreso del niño, niña o adolescente, los que pueden ser tantos como los proyectos a los que ingrese un usuario de la Red.

d) La entrega tanto del CODNINO como el ICODIE, asociados a cualquiera de las variables comprendidas en la solicitud materia de amparo permite la trazabilidad de datos, y por tanto, la triangulación o cruce de datos, cuestión que aumenta -directa o indirectamente- el riesgo cierto de identificabilidad de los o las niños, niñas o adolescentes usuario(a) s de programas.

e) Los datos contenidos en la plataforma permiten el levantamiento de frecuencias de variables, debiendo determinarse aquéllas que sean entregables.

f) La entrega de tablas o cuadros separados, con información estadística por año, suprimiendo cualquier número identificador del niño, niña o adolescente (RUT, CODNINO o el ICODIE) permite resguardar el anonimato de las personas asociadas a las variables informadas.

8) Que, del análisis de los antecedentes en conjunto, especialmente, los descargos evacuados por el órgano, las conclusiones de la visita técnica realizada y las presentaciones complementarias acompañadas por SENAME, esta Corporación concluye que aquella parte de la solicitud de información, relativa al "número identificador" de casos, que no necesariamente sea el RUT de niños, niñas o adolescente, no puede sino referirse a los otros códigos de identificación que el SENAME aplica para identificar NNA y que obran en su poder, esto es, CODNINO o ICODIE. Por lo anterior, la entrega de cualquier número identificador de éstos, asociados a cualquiera de las variables comprendidas en la solicitud materia de amparo permitirá la triangulación o cruce de datos, cuestión que aumenta -directa o indirectamente- el riesgo cierto de identificación de los o las niños, niñas o adolescentes usuarios de programas, y por lo anterior, facilita el acceso a datos personales y especialmente sensibles de niños, niñas o adolescentes, razones por las que se rechazará el amparo respecto de esta parte de la información. A mayor abundamiento, esta Corporación se ha pronunciado sobre la reserva del denominado CODNINO en la decisión de amparo Rol C1235-17, indicando que: "6) (...) en razón de lo dispuesto en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, en relación a lo dispuesto en los artículos 2°, 4°, 7°, 10 y 20 de la ley N°19.628 y asimismo, conforme lo dispuesto en el artículo 33, letra m), de la Ley de Transparencia, que impone a este Consejo, el deber de velar por el adecuado cumplimiento de la ley N° 19.628, sobre protección de la vida privada, rechazará la entrega de los codninos (códigos) de los menores, los cuales si bien, solo pueden ser operados por funcionarios autorizados, atendida la naturaleza de la información a la que se accede a través de estos códigos, puede poner en riesgo el que con su publicidad pudiera filtrarse esta información".

9) Que, sin perjuicio de lo expuesto, conforme la propuesta de SENAME con ocasión de la presentación complementaria, y del análisis de los términos de la solicitud de información, este Consejo estima que procede la entrega de la información disociada, en los términos que el Servicio propone en el numeral 6) de lo expositivo, esto es: a) Respecto de ingresos y egresos a los programas de protección ambulatoria: el listado de casos del período consultado, con el correspondiente número de ingresos y número de egresos por cada uno de los usuarios; b) Respecto de las características sociales, familiares e individuales de los casos: una planilla Excel en que por una parte se distingue el año a consultar y por la otra una variable determinada (detalladas en el numeral 6) de los expositivo del presente acuerdo); y, c) En relación a la comuna de residencia del caso: una tabla Excel por separado que contenga el número de ingresos y egresos, en relación a la comuna de residencia de los niños, niñas y adolescentes que se encuentren en programas de protección ambulatoria, para el período consultado.

10) Que, finalmente, respecto a las alegaciones expuesta por SENAME, relativas a que atendida la gran cantidad de variables comprendidas en la solicitud, acceder a una entrega de información en relación a todas ellas, importaría una inversión de tiempo y recurso humanos de carácter inabarcable para el órgano, produciéndose una distracción indebida de funciones, esta Corporación desechará las mismas, por cuanto la entrega de la información requerida en los términos expuestos por el Servicio no implica el cruce de datos, pudiendo sistematizar la información en un software de procesamiento de datos, exportando los datos -por ejemplo- a Excel, y así obtener frecuencias de cada una de las variables, sin que ello importe una distracción indebida de las funciones del SENAME en los términos expuestos. En este sentido, esta Corporación estima que la información requerida reviste alto interés público, atendida la sensibilidad sobre las materias consultadas, vinculadas a la protección de niños, niñas y adolescentes frente a vulneraciones de derechos, cuestión que se profundiza atendida la contingencia nacional sobre dichas materias, por lo que estima que su conocimiento por parte de la ciudadanía posibilitará el escrutinio público respecto del cumplimiento de las funciones públicas que corresponden al SENAME sobre estas materias, sea directamente o a través de organismos colaboradores acreditados.

11) Que, por lo anteriormente razonado, se acogerá parcialmente el presente amparo y se requerirá al Servicio Nacional de Menores entregar a la reclamante la siguiente información: a) Respecto de ingresos y egresos a los programas de protección ambulatoria: el listado de casos del período consultado, con el correspondiente número de ingresos y número de egresos por cada uno de los usuarios; b) Respecto de las características sociales, familiares e individuales de los casos: una planilla Excel en que por una parte se distinga el año a consultar, con el correspondiente número de ingresos y egresos, y por la otra, cada una de las variables informadas (aquellas detalladas en el numeral 6) de los expositivo del presente acuerdo); y, c) En relación a la comuna de residencia del caso: una tabla Excel por separado que contenga el número de ingresos y egresos, en relación a la comuna de residencia de los niños, niñas y adolescentes que se encuentren en programas de protección ambulatoria, para el período consultado. Con todo, se rechazará el amparo respecto de aquella parte de la solicitud relativa al "número identificador" de casos, que no necesariamente sea el RUT de niños, niñas o adolescente, por configurarse a su respecto la causal de reserva prescrita en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, en concordancia con lo prescrito en los artículos 2°, 4°, 7°, 10 y 20 de la ley N° 19.628.

EL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA, EN EJERCICIO DE LAS FACULTADES QUE LE OTORGAN LOS ARTÍCULOS 24 Y SIGUIENTES Y 33, LETRA B), DE LA LEY DE TRANSPARENCIA, Y POR LA UNANIMIDAD DE SUS MIEMBROS PRESENTES, ACUERDA:

EL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA, EN EJERCICIO DE LAS FACULTADES QUE LE OTORGAN LOS ARTÍCULOS 24 Y SIGUIENTES Y 33, LETRA B), DE LA LEY DE TRANSPARENCIA, Y POR LA UNANIMIDAD DE SUS MIEMBROS PRESENTES, ACUERDA:

I. Acoger parcialmente el amparo deducido por doña Natalia Bozo Carrillo, de 7 de septiembre de 2017, en contra del Servicio Nacional de Menores (SENAME); rechazándolo respecto del "número identificador" relativo a los casos (sea RUT, CODNINO, ICODIE o cualquier otro que identifique o haga identificable a niños, niñas o adolescentes), por configurarse a su respecto la causal de reserva prescrita en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, en concordancia con lo prescrito en los artículos 2°, 4°, 7°, 10 y 20 la ley N° 19.628.

II. Requerir a la Sra. Directora Nacional del Servicio Nacional de Menores:

a) Hacer entrega a la reclamante: a) Respecto de ingresos y egresos a los programas de protección ambulatoria: el listado de casos del período consultado, con el correspondiente número de ingresos y número de egresos por cada uno de los usuarios; b) Respecto de las características sociales, familiares e individuales de los casos: una planilla Excel en que por una parte se distinga el año a consultar, con el correspondiente número de ingresos y egresos, y por la otra, cada una de las variables informadas (aquellas detalladas en el numeral 6) de los expositivo del presente acuerdo); y, c) En relación a la comuna de residencia del caso: una tabla Excel por separado que contenga el número de ingresos y egresos, en relación a la comuna de residencia de los niños, niñas y adolescentes que se encuentren en programas de protección ambulatoria, para el período consultado.

b) Cumplir dicho requerimiento en un plazo que no supere los 20 días hábiles contados desde que la presente decisión quede ejecutoriada, bajo el apercibimiento de lo dispuesto en el artículo 46 de la Ley de Transparencia.

c) Informar el cumplimiento de esta decisión mediante comunicación enviada al correo electrónico cumplimiento@consejotransparencia.cl, o a la Oficina de Partes de este Consejo (Morandé N° 360, piso 7°, comuna y ciudad de Santiago), de manera que esta Corporación pueda verificar que se dé cumplimiento a las obligaciones impuestas precedentemente en tiempo y forma.

III. Encomendar al Director General y a la Directora Jurídica de este Consejo, indistintamente, notificar la presente decisión a doña Natalia Bozo Carrillo y a la Sra. Directora Nacional del Servicio Nacional de Menores.

En contra de la presente decisión procede la interposición del reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante en el plazo de 15 días corridos, contados desde la notificación de la resolución reclamada, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 28 y siguientes de la Ley de Transparencia. Con todo, los órganos de la Administración del Estado no podrán intentar dicho reclamo en contra de la resolución del Consejo que otorgue el acceso a la información solicitada, cuando su denegación se hubiere fundado en la causal del artículo 21 N° 1 de la Ley de Transparencia. Además, no procederá el recurso de reposición establecido en el artículo 59 de la ley N° 19.880, según los fundamentos expresados por este Consejo en el acuerdo publicado en el Diario Oficial el 9 de junio de 2011.

Pronunciada por el Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia, integrado por su Presidente don Marcelo Drago Aguirre y sus Consejeros doña Gloria de la Fuente González y don Jorge Jaraquemada Roblero. El Consejero don Francisco Leturia Infante no concurre al presente acuerdo por encontrarse ausente.

Por orden del Consejo Directivo, certifica la Directora Jurídica del Consejo para la Transparencia doña Andrea Ruiz Rosas.