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DECISIÓN AMPARO ROL C3359-16</p>
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Entidad pública: Superintendencia de Pensiones (SP).</p>
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Requirente: Matías Valdés Tagle.</p>
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Ingreso Consejo: 30.09.2016.</p>
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En sesión ordinaria N° 771 del Consejo Directivo, celebrada el 25 de enero de 2017, con arreglo a las disposiciones de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado, en adelante, Ley de Transparencia, aprobada por el artículo primero de la ley N° 20.285 de 2008, el Consejo para la Transparencia, en adelante indistintamente el Consejo, ha adoptado la siguiente decisión respecto del amparo rol C3359-16.</p>
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VISTO:</p>
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Los artículos 5°, inciso 2°, 8° y 19 N° 12 de la Constitución Política de la República; las disposiciones aplicables de la ley N° 20.285, sobre acceso a la información pública y de la ley N° 19.880 que establece bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los órganos de la Administración del Estado; lo previsto en el decreto con fuerza de ley N° 1/19.653, de 2000, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley N° 18.575, orgánica constitucional sobre bases generales de la Administración del Estado; y los decretos supremos N° 13, de 2009 y N° 20, de 2009, ambos del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que aprueban, respectivamente, el reglamento del artículo primero de la ley N° 20.285, en adelante e indistintamente, el Reglamento, y los Estatutos de Funcionamiento del Consejo para la Transparencia.</p>
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TENIENDO PRESENTE:</p>
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1) SOLICITUD DE ACCESO: El 31 de julio y 09 de agosto de 2016, don Matías Valdés Tagle, presentó ante la Superintendencia de Pensiones, las siguientes solicitudes de información:</p>
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1.1. AL008T0000394: se requirió lo siguiente:</p>
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a) Normas para el intercambio electrónico de archivos entre la Superintendencia de Pensiones y las administradoras de fondos de pensiones (anexo I) utilizadas durante los periodos 2010 al 2015. Excluir anexo I del 14-01-2016, utilizado actualmente. (https://www.spensiones.cl/apps/downloadFile.php?infoid=anexostea&fileid=CTEA-A01-v29)</p>
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b) Copia de los oficios:</p>
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i. N° 10.637 del 08.05.2012(b)</p>
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ii. N°29.749 del 09.12.2013</p>
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iii. N° 18.520 del 19.08.2014</p>
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iv. N°29.749 del 09.12.2014</p>
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v. N° 25.440 del 04.11.2015</p>
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vi. N°29.749 del 09.12.2015</p>
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vii. Normativas relacionadas a archivos electrónicos enviados por las AFP, para informar a la Superintendencia de las claves de seguridad activadas.</p>
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c) Copia de archivos electrónicos mensuales (W01-aamm.ext) servicios obligatorios, Control de sitios Web de la circular N°1518. (Años 2008 al 2015 de todas las AFP).</p>
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d) Copia de archivos electrónicos mensuales (ecssiaammi_aammddd_hhmm.zip), Entrega de Clave de Seguridad solicitada a través de Internet, del oficio N° 10.637 del 08.05.2012 (b) (Años 2012 al 2015 de todas las AFP).</p>
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1.2. AL008T0000419: todos los archivos o informes electrónicos transmitidos por las AFPs a la Superintendencia correspondientes al total de claves de seguridad activas, desde el 2002 a la fecha.</p>
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2) PRÓRROGA Y RESPUESTA: El 01 de septiembre de 2016, el órgano notificó al solicitante la decisión de prorrogar el plazo de respuesta de la solicitud N° AL008T0000394 en diez días hábiles, en los términos referidos en el inciso 2° del artículo 14 de la Ley de Transparencia.</p>
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Posteriormente, por medio de ordinario N° 22917, de fecha 09 de septiembre de 2016, el órgano, respondiendo a ambas solicitudes de información, indicó en síntesis, lo siguiente:</p>
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a) Las normas para la transferencia electrónica de archivos entre la Superintendencia de Pensiones y las administradoras de fondos de pensiones (conocido como anexo I) para el período 2010 a 2015, se encuentran publicadas en el sitio web de este organismo. Para consultarlas debe seleccionar menú "Regulación/Normativa del Sistema de Pensiones; luego, seleccionar menú Transferencia Electrónica de Archivos/Definición de informes y archivos a transferir, Anexo l" - http://www.spensiones.cl/apps/tea/anexosTEA.php -</p>
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b) Se adjunta copia de los oficios ord. N°s 70637, de 2012; 29749, de 2013; 18520, de 2014; 25440, de 2015, todos de esta Superintendencia. Los oficios ord. N° 29749, de 9 de diciembre de 2014 y de 9 de diciembre de 2015, a que alude en su solicitud, están referidos a materias distintas a la cual usted ha consultado y contienen datos personales de terceros, razón por la cual se le remiten innominados.</p>
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c) En cuanto a su solicitud para obtener copia de archivos electrónicos mensuales (W01-aamm.ext) servicios obligatorios, control de sitios web de la circular N° 1.518 (años 2008 al 2015 de todas las AFP), es preciso señalar que mediante oficio ord. N° 19384, de fecha 4 de agosto de 2016, esta Superintendencia notificó a las administradoras de fondos de pensiones un requerimiento de iguales características al que usted ha formulado, ejerciendo todas ellas su derecho a oponerse a su entrega, tal como da cuenta el oficio ord. N° 20804, de fecha 12 de agosto de 2016, cuya copia se acompaña, fundadas en que los referidos archivos contienen información comercial estratégica de su propiedad e información personal y confidencial, configurándose así la causal de reserva contemplada en el artículo 21 N° 2 de la ley N° 20.285.</p>
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d) En razón de lo anterior y considerando que el artículo 20 de la referida ley N° 20.285 establece que en caso de deducirse oposición, el órgano requerido quedará impedido de proporcionar la documentación o antecedentes solicitados, se informa a usted que esta Superintendencia no está facultada para hacer entrega de la información que ha requerido.</p>
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e) En efecto, debido a que la base de datos solicitada contiene información comercial estratégica de propiedad de las Administradoras e información personal y confidencial, se configura la causal de reserva contemplada en el artículo 21 N° 2 de la ley N° 20.285, toda vez que con su entrega se estarían afectando derechos de terceros, particularmente aquellos relativos a su vida privada y a sus derechos de carácter comercial o económico.</p>
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f) En tanto, respecto de su solicitud para que se le proporcione copia de los archivos electrónicos mensuales (ecssiaammi_aammddd_hhmm.zip). Entrega de Clave de Seguridad solicitada a través de internet del oficio N° 10.637 del 08.05.2012 (b) (años 2012 al 2015 de todas las AFP), este organismo debe manifestar a usted que esta materia se encuentra actualmente sometida al conocimiento del Consejo para la Transparencia, con motivo del amparo que usted dedujera en contra de esta Superintendencia por denegación de acceso a la información (Rol C2617-16), habiendo evacuado este organismo el traslado que le ha sido conferido. En consecuencia y hasta tanto no se pronuncie el Consejo para la Transparencia sobre el referido amparo, esta Superintendencia se abstendrá de dar respuesta a su solicitud.</p>
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3) AMPARO: El 30 de septiembre de 2016, el solicitante dedujo amparo a su derecho de acceso a la información en contra del referido órgano de la Administracion del Estado, fundado en la respuesta negativa a la solicitud de información.</p>
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Al efecto, precisó lo siguiente:</p>
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a) Las dos solicitudes de información se contestaron fuera de plazo.</p>
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b) Las normas para la transferencia electrónica de archivos entre la Superintendencia de Pensiones y las administradoras de fondos de pensiones (conocido como anexo I) para el período 2010 a 2015, no se encuentran publicadas como lo señala la Superintendencia. El anexo I utilizado durante los periodos 2010-2015 debe regular la transmisión electrónica de archivos entre las AFP y la Superintendencia para el periodo 2010-2015. En cambio el (anexo I año 2016) publicado en el portal de la Superintendencia regula la transferencia electrónica del año 2016, explica cómo opera el intercambio el 2016, pero no explica como operó el intercambio electrónico entre las AFP y Superintendencia durante los periodos 2010-2015.</p>
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c) Los siguientes oficios no fueron enviados:</p>
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i. N° 10.637 del 08.05.2012 (b), entregaron oficio versión (a), solicite versión (b).</p>
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ii. N°29.749 del 09.12.2014, entregaron oficio distinto, 29.749 del 17-12-2014.</p>
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iii. N°29.749 del 09.12.2015, entregaron oficio distinto, 29.749 del 17-12-2015.</p>
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d) No recibió oposición de terceros. Estos archivos electrónicos mensuales (W01-aamm.ext), indican en qué fecha fueron activados determinados servicios obligatorios de internet para el uso de los afiliados al sistema.</p>
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e) Respecto a la copia de archivos electrónicos mensuales, esta materia no se encuentra actualmente sometida al conocimiento del Consejo para la Transparencia (Rol C2617-16), porque estos informes electrónicos solicitados en esta ocasión no corresponden a la misma información solicitada en el caso C2617-16.</p>
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f) No se respondió la solicitud N° AL008T0000419.</p>
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4) DESCARGOS Y OBSERVACIONES DEL ORGANISMO: El Consejo Directivo de esta Corporación acordó admitir a tramitación este amparo, confiriendo traslado al Sr. Superintendente de Pensiones, mediante oficio N° 10.113, de fecha 12 de octubre de 2016.</p>
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Posteriormente, por medio de ordinario N° 28.087, de 02 de noviembre de 2016, el órgano señaló en síntesis, lo siguiente:</p>
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a) Debido al alto número de solicitudes de acceso a la información pública ingresadas a este organismo entre otros por el señor Valdés, quien desde abril del presente año ha efectuado más de diez requerimientos y presentado al menos tres amparos, las solicitudes antes referidas fueron acumuladas y respondidas en un solo oficio. Luego, con fecha 9 de septiembre de 2015 esta Superintendencia emitió el oficio, dando respuesta al recurrente. Se hace presente que la Superintendencia se encuentra estudiando las medidas tendientes a compatibilizar la atención oportuna de los requerimientos de Ley de Transparencia con el debido y también oportuno cumplimento de tas funciones que le son propias, con recursos humanos y materiales limitados.</p>
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b) Respecto de la solicitud indicada en la letra a), del A108T0000394, esta Superintendencia proporcionó la información precisa acerca de las normas para el intercambio electrónico de archivos con las administradoras de fondos de pensiones, señalando que aquéllas se encuentran publicadas en el sitio web institucional y la forma de acceder a ellas.</p>
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c) Sobre lo requerido en la letra b), del mencionado requerimiento, se remitió copia de los oficios ord. N°s 10637, de 2012; 29749, de 2014 y 2015; 18520, de 2014; 25440, de 2015, todos de esta Superintendencia.</p>
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Asimismo se le remitió copla de los oficios ord. N°s 29749, de 17 de diciembre de 2014 y de 17 de diciembre de 2015, en forma innominada, por estar referidos a materias distintas a las que consulta y contener datos de carácter personal. A este respecto es preciso señalar que no existen oficios de igual numeración y fecha, que sean diferenciados con letras, por ejemplo, a) y b) como lo afirma el recurrente, pues aquéllos son únicos y correlativos, reiniciándose su numeración en el sistema de gestión documental de este organismo cada año, de forma tal que no existe un oficio ord. N° 10637, de 2012 b) ni oficios ord. N°s 29749, de 9 de diciembre de 2014 y de 9 de diciembre de 2015.</p>
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d) En lo tocante a lo requerido en la letra c), del requerimiento AL008T0000394, referida los archivos electrónicos mensuales (W01-aamm.ext) esta Superintendencia denegó la información en virtud de lo establecido en los artículos 20 y 21 N° 2 de la ley N° 20.285.</p>
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En este sentido, ante un requerimiento de iguales características, la Superintendencia refiere que ofició en su momento a las administradoras quienes se opusieron a la luz del artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia.</p>
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Cabe manifestar que esta Superintendencia concuerda plenamente con lo sostenido por sus fiscalizadas, en cuanto a que la entrega de la información solicitada puede afectar los derechos de las personas, particularmente en este caso aquellos de carácter comercial o económico que les asisten, por lo que la aplicación de la causal de reserva contenida en el N° 2 del artículo 21 de la ley N° 20.285 se encuentra plenamente justificada.</p>
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En efecto, los archivos requeridos contienen información privada de las Administradoras, por cuanto detallan la forma de actuar y el modelo de negocios de cada AFP, cuya divulgación podría dar lugar a su utilización por un agente competidor u ocasionar perjuicios a terceros. Para una Administradora, la información sobre proveedores y contratos de servicios es de carácter estratégico puesto que los acuerdos comerciales que celebre son el resultado de la gestión de su gerencia y, por ende, un activo esencial; ello sin perjuicio que, además, muchos de los contratos suscritos contienen cláusulas de confidencialidad que obligan a las partes a guardar reserva de sus condiciones.</p>
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Sin perjuicio de lo anterior, es necesario mencionar que de los archivos que contemplaba la circular N° 1518 a que alude el señor Valdés en su solicitud, no se tiene información disponible sobre sitios web y contratos, puesto que para el desarrollo de las funciones de fiscalización de esta Superintendencia sólo se mantiene la información más reciente. En tanto, en el evento improbable que pese a la oposición de las administradoras de fondos de pensiones y a la naturaleza de la información de que se trata, se estimara que debe ser puesta a disposición del recurrente, este órgano no puede establecer con certeza la posibilidad de recuperarla, pues no cuenta con los mecanismos tecnológicos necesarios para efectuar su tratamiento y supondría destinar personal al desarrollo de una tarea exclusiva por largo tiempo, en desmedro de las funciones ordinarias de este organismo. También se configura entonces, la causal de reserva contemplada en el artículo 21 N° 1, letra c), de la ley N° 20.285.</p>
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e) Respecto a lo pedido en la letra d), del requerimiento N° AL008T0000394 y a lo pedido en la solicitud N° AL008T0000419, reiteró lo señalado en el literal f) del número 2, precedente.</p>
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5) DESCARGOS Y OBSERVACIONES DE LOS TERCEROS INTERESADOS: De conformidad a lo prescrito en el artículo 25 de la Ley de Transparencia, el Consejo Directivo de esta Corporación, acordó dar traslado del amparo a los terceros involucrados, esto es, AFP Capital S.A., AFP Cuprum S.A., AFP Habitat S.A., AFP Modelo S.A., AFP Planvital S.A., y AFP Provida S.A., mediante los oficios respectivos Nos 10114, 10115, 10116, 10117, 10118 y 10119, todos el 03 de enero de 2017. Los precitados terceros, formularon sus observaciones y descargos señalando, en síntesis, lo siguiente:</p>
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a) AFP Capital S.A.: A la fecha el tercero no ha evacuado descargos en esta sede.</p>
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b) AFP Cuprum S.A.: Se opone a la entrega de la información requerida por el solicitante, basado en que se trata de documentación sensible y material, cuya publicidad, comunicación o conocimiento afecta gravemente a su esfera de derechos de carácter comercial o económica, de gestión interna y estrategia de negocios, configurándose la causal de reserva del artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia.</p>
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En efecto, la información requerida dice relación con la base de datos "copia de archivos electrónicos mensuales (W01-aamm.ext) servicios obligatorios, control de sitios web de la circular N° 1518 (años 2008 al 2015 de todas las AFP)", que contiene información comercial estratégica de propiedad de la administradora, por lo que su difusión al requirente y posterior conocimiento de la misma podría afectar a los derechos de carácter comercial o económico de esta administradora.</p>
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c) AFP Hábitat S.A.: En relación a los antecedentes contenidos en el archivo (W01-aamm.ext) solicitado por el Sr. Valdés, se hace presente que contiene información de sus afiliados relativos a servicios obligatorios por internet, que la Superintendencia pedía se le enviara para su fiscalización.</p>
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El Archivo referido, contiene información respecto al número de solicitudes de clave de seguridad, de emisiones de cartola cuatrimestral detallada y resumida, de certificados de afiliación, de movimientos de las cuentas personales, de certificados de saldos de las cuentas personales, de traspasos de sus afiliados a otra AFP, de cambios de fondo de pensiones, de opción de fondos de pensiones para excedente de libre disposición, de adhesión y traspaso de ahorro previsional voluntario colectivo, de suspensión de ahorro previsional voluntario colectivo, de reanudación de ahorro previsional voluntario colectivo, de selección de ahorro previsional voluntario ley N° 19.768; de revocación de alterativas de ahorro previsional voluntario ley N° 19.768, de suscripción de formulario revocación de alternativas de ahorro previsional voluntario ley N° 19.768, de cambio de régimen tributario de cotizaciones voluntarias, de suscripción de formulario de ahorro provisional voluntario colectivo, de recepción de reclamos que planteen los afiliados o empleadores a través del sitio.</p>
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Como puede advertirse, este archivo contiene información comercial o económica cuya divulgación evidentemente podría afectar los derechos de la empresa, lo que constituye una causal de excepción a la entrega de información conforme al N° 2 del artículo 21 de la ley N° 20.285, que contiene las situaciones que conforme lo ordena el artículo 8° de la Constitución Política de la Republica, el órgano requerido puede negarse a la entrega de la información.</p>
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Asimismo, alegó la aplicación del artículo 50 de la ley N° 20.255, que no deja dudas en cuanto a que la información de los afiliados al sistema de pensiones es información personal, al ordenar que la Superintendencia de Pensiones únicamente puede realizar tratamiento de datos para ejercer el control y fiscalización en materias de su competencia, debiendo guardar reserva y secreto absoluto de las informaciones de las cuales tomen conocimiento en el cumplimiento de sus labores.</p>
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d) AFP Modelo S.A.: La publicidad, comunicación o conocimiento del conjunto de datos requeridos afecta sus derechos comerciales o económicos, de acuerdo al artículo 21 N° 2 de la ley N° 20.285, ya que comprende información privada y datos sensibles cuya divulgación afectaría tales derechos, así como también comprometería los derechos de terceros. Así, dado que la documentación precisada en el requerimiento de acceso a la información reviste el carácter de privada y no ha sido divulgada oficialmente al mercado por cuanto detalla las formas de actuar y las estrategias de la compañía, así como los impactos de las mismas, ésta podría ser utilizada por algún agente o competidor del mercado en beneficio propio o de terceros, pudiendo producirse de esta manera un perjuicio en la rentabilidad y seguridad de las inversiones de los Fondos que AFP Modelo administra.</p>
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En efecto, de acuerdo a la jurisprudencia reiterada del Consejo para la Transparencia, la información no divulgada debe ser protegida cuando: (i) tiene valor comercial por ser secreta, proporcionando una ventaja competitiva a su titular; (ii) ha sido objeto de razonables esfuerzos para mantenerla en secreto; y (iii) no es conocida ni fácilmente accesible para personas introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza.</p>
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Finalmente, hacen presente que si bien la Administradora cumple con su obligación de entregar la información que corresponda a su organismo regulador, por mandato de la normativa que rige a las Administradoras de Fondos de Pensiones, ello en ningún caso puede ser interpretado como un consentimiento por parte de AFP Modelo a la entrega de dicha información a terceros.</p>
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e) AFP Planvital S.A.: A la fecha el tercero no ha evacuado descargos en esta sede.</p>
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f) AFP Provida S.A: La información requerida se encuentra afecta a la causal de reserva establecida en el artículo 21 N° 2 de la ley N° 20.285, que impide la divulgación de información que afecte los derechos de carácter comercial y económico de las personas.</p>
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Lo solicitado, se trata de información no divulgada respecto de la cual ProVida tiene derechos de carácter comercial y económico que deben ser protegidos. En efecto, de acuerdo a la jurisprudencia del Consejo, la información no divulgada debe ser protegida cuando: (i) es secreta, es decir no es generalmente conocida ni fácilmente accesible para personas introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza; (ii) ha sido objeto de razonables esfuerzos para mantenerla en secreto; (iii) tiene valor comercial por ser secreta, proporcionando una ventaja competitiva a su titular.</p>
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Así, con respecto al punto (ii), queda claro que la empresa ha mantenido la información en secreto y que por dicha causa concurre a presentar sus observaciones en esta oportunidad. En efecto, el reclamante ha intentado esta vía para su consecución toda vez que, precisamente, esta información reservada no se encuentra disponible para el público.</p>
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6) GESTION OFICIOSA: Mediante correo electrónico, de fecha 18 de enero de 2017, este Consejo, en virtud de lo dispuesto en el artículo 34, de la Ley de Transparencia, solicitó al órgano que en un plazo de 2 días hábiles, desde la fecha el presente mail, se refiriera -si es que procedía- a las causales constitucionales o legales de secreto o reserva que, a su juicio, harían procedente la denegación de la siguiente información:</p>
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a) Copia de archivos electrónicos mensuales (ecssiaammi_aammddd_hhmm.zip), Entrega de Clave de Seguridad solicitada a través de Internet, del oficio N° 10.637 del 08.05.2012 (b) (Años 2012 al 2015 de todas las AFP).</p>
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b) Todos los archivos o informes electrónicos transmitidos por las AFPs a la Superintendencia correspondientes al total de claves de seguridad activas, desde el 2002 a la fecha.</p>
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Al respecto, cabe hacer presente que el órgano no evacuó lo requerido dentro del plazo establecido precedentemente.</p>
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Y CONSIDERANDO:</p>
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1) Que, el artículo 14 de la Ley de Transparencia dispone que la autoridad o jefatura del organismo requerido deberá pronunciarse sobre la solicitud, sea entregando la información solicitada o negándose a ello en un plazo máximo de veinte días hábiles, contados desde la recepción de la misma. No obstante ello, en el presente caso la solicitud en análisis no fue respondida dentro del plazo legal indicado, notificando la respuesta una vez vencido el plazo. En razón de lo anterior, este Consejo representará al Sr. Superintendente de Pensiones en lo resolutivo de la presente decisión, la infracción tanto a la precitada disposición, como al principio de oportunidad consagrado en el artículo 11, letra h), del cuerpo legal citado.</p>
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2) Que, el artículo 20 de la Ley de Transparencia dispone que "Cuando la solicitud de acceso se refiera a documentos o antecedentes que contengan información que pueda afectar los derechos de terceros, la autoridad o jefatura o jefe superior del órgano o servicio de la Administración del Estado, requerido, dentro del plazo de dos días hábiles, contado desde la recepción de la solicitud que cumpla con los requisitos, deberá comunicar mediante carta certificada, a la o las personas a que se refiere o afecta la información correspondiente, la facultad que les asiste para oponerse a la entrega de los documentos solicitados, adjuntando copia del requerimiento respectivo". No obstante ello, en el presente caso, analizados los antecedentes, se advirtió que la solicitud en análisis no fue notificada a los terceros. Por tal motivo, este Consejo representará al Sr. Superintendente de Pensiones en lo resolutivo de la presente decisión, la infracción tanto a la precitada disposición, como al principio de oportunidad consagrado en el artículo 11, letra h), del cuerpo legal citado.</p>
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3) Que, el presente amparo tiene por objeto lo reclamado en las letras a), b), c), d), e) y f), del numeral 3°, de lo expositivo de la presente decisión. Al efecto, de acuerdo a lo alegado en la letra a), se debe tener presente la representación anotada en el considerando 1°, precedente. Luego, en lo tocante al resto de los literales, se debe atender a lo que se expondrá en los considerandos siguientes.</p>
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4) Que, respecto a lo requerido en la letra b), del numeral 3°, se debe hacer presente que efectivamente, la normativa señalada por el órgano no aclara si es la misma que se aplicó para el periodo 2010-2015. De este modo, al ingresar al link singularizado por la Superintendencia, incluso se advierte que el anexo publicado es de enero de 2017, incumpliendo de esta manera con lo pedido por el requirente. Por lo tanto, se acogerá el amparo en esta parte, ordenándole al órgano hacer entrega al requirente, de la normativa en comento que se aplicó entre los años 2010 a 2015.</p>
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5) Que, respecto a lo pedido en la letra c), del numeral 3°, el órgano precisó que los mencionados oficios no existían. Al respecto, se debe tener presente lo resuelto por este Consejo a partir de la decisión de amparo Rol C533-09. En dicha decisión, se resolvió que la información cuya entrega puede ordenar, debe contenerse "en actos, resoluciones, actas, expedientes, contratos y acuerdos" o en un "formato o soporte" determinado, según dispone el inciso segundo del artículo 10 de la Ley de Transparencia. Por tal motivo, y no existiendo antecedentes que permitan desvirtuar lo expuesto por la reclamada en esta sede -referido a la inexistencia de la información consultada- no resulta procedente requerir al órgano que haga entrega de información que de acuerdo a lo señalado, no obraría en su poder. Por lo tanto el amparo en esta parte será rechazado.</p>
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6) Que, respecto a lo solicitado en la letra d), del numeral 3°, respecto a la falta de entrega del archivo W01-aamm.ext, los terceros alegaron la causal de reserva del artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, En este caso, es menester recordar que en lo que atañe a la referida causal, este Consejo ha establecido los criterios que deben considerarse copulativamente para determinar si la información que se solicita contiene antecedentes cuya divulgación pueda afectar los derechos económicos y comerciales de una persona, natural o jurídica. Así, la información debe cumplir con las siguientes condiciones o requisitos: a) ser secreta, es decir, no generalmente conocida ni fácilmente accesible para personas introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza ese tipo de información; b) ser objeto de razonables esfuerzos para mantener su secreto; y c) tener un valor comercial por ser secreta, esto es, que dicho carácter proporcione a su titular una ventaja competitiva (y por el contrario, su publicidad afectar significativamente su desenvolvimiento competitivo).</p>
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7) Que, en lo tocante al requisito que se lee en la letra a), precedente, cabe señalar que este Consejo advierte que lo solicitado efectivamente es de carácter secreto, en la medida que dice relación con los servicios obligatorios que debían brindar dichas administradoras, de acuerdo a lo expuesto en el anexo N° 2, de la circular N° 1518: i) código de clasificación del servicio; ii) código del servicio; iii) fecha de inicio del servicio; iv) tipo de operación; v) nivel de seguridad; vi) largo del servicio, todo lo cual, sólo es manejado por las propias administradoras, no siendo conocida por personas introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza ese tipo de información.</p>
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8) Que, en lo tocante al requisito expuesto en la letra b), se debe precisar que dichos esfuerzos se ven reflejados en la circunstancia de que los terceros interesados se han opuesto a la entrega de los antecedentes requeridos ante este Consejo de manera sistemática frente a la misma solicitud en amparos anteriores. Es más, dicha información, no ha sido divulgada oficialmente al mercado, ni por las administradoras ni por la Superintendencia, quien, a su vez, únicamente ha publicado estadísticas globales sobre la materia.</p>
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9) Que, finalmente, sobre el tercer requisito, es relevante señalar que el mantenimiento en reserva de la información en virtud de lo expuesto en la letra a) anterior, no sólo es necesaria para efectos de proteger los derechos económicos y comerciales de las administradoras de fondo de pensiones, al detallarse las formas de actuar y estrategias de las compañías, sino además porque su publicidad podría debilitar los mecanismos de seguridad de los sitios web de las administradoras, exponiendo las transacciones que realizan los afiliados a través de ese canal. Por estas razones, y siguiendo lo razonado lo resuelto en el amparo C2885-16, el amparo en esta parte será rechazado.</p>
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10) Que, finalmente, en cuanto a lo reclamado en la letra e) y f), del numeral 3°, de lo expositivo, el órgano indicó que no podía hacer entrega por cuanto aquello era una materia que se estaba conociendo por el Consejo en el amparo Rol N° C2617-16. Al respecto, dicha alegación debe desestimarse por dos motivos. El primero dice relación con que cada solicitud de información debe ser analizada únicamente centrado en la naturaleza de lo solicitado y en la concurrencia de alguna de las causales de reserva establecidas en el artículo 21 de la Ley de Transparencia. Al efecto, el hecho que existan amparos sobre la misma materia, sometidas ante este Consejo, no impide a los órganos pronunciarse sobre las mismas. En un segundo orden de ideas, se debe señalar que lo requerido en este amparo es distinto a lo solicitado en el amparo C2617-16. En efecto, en el presente caso, se está requiriendo los archivos en donde constan las solicitudes de claves de seguridad, mientras que, en el referido amparo, se pidió una planilla o listado de claves de seguridad mensualmente activas dentro de un periodo determinado, lo cual implicaba, según se determinó en su oportunidad, crear una base de datos que no existía.</p>
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11) Que, de acuerdo a lo expuesto, el órgano debió hacerse cargo de lo requerido, entregando la información o negándola por alguna de las causales de reserva, lo cual, como se puede apreciar, no hizo. A su vez, de conformidad a lo anotado en el numeral 6° de lo expositivo, este Consejo, otorgándole la oportunidad para referirse a la materia, no evacuó las observaciones dentro del plazo señalado. En consecuencia, esta Corporación, en atención a su obligación de resolver fundadamente los reclamos por denegación de acceso a la información que le sean formulados de conformidad a lo contemplado en la letra b) del artículo 33 de la ley del ramo, analizará el contenido de lo requerido para determinar su entrega. Al efecto se debe señalar que de acuerdo a lo expuesto en el siguiente link: https://www.spensiones.cl/xml/doc/apps/control/Entregaclaveseguridad/v1.0/, se aprecia que lo requerido dice relación con la entrega de claves de seguridad que contiene entre otras cosas, el RUT de la AFP, la fecha que se informa, RUT afiliado, fecha de solicitud de clave, fecha de entrega de clave. En razón de lo anterior, se acogerá el amparo en esta parte, ordenándose la entrega de lo requerido, tarjando los datos personales de los afiliados, por ejemplo, nombre, el número de cédula de identidad, domicilio particular, fecha de nacimiento, nacionalidad, estado civil, teléfono, clave de seguridad y correo electrónico particular, entre otros, en conformidad con lo dispuesto en los artículos 2, letra f), y 4 de la ley N° 19.628, en cumplimiento de la atribución otorgada a este Consejo por el artículo 33, letra m), de la citada Ley de Transparencia y el principio de divisibilidad consagrado en el artículo 11, letra e), del mismo cuerpo legal.</p>
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12) Que, en mérito de lo expuesto en los considerandos precedentes, este Consejo acogerá parcialmente el presente amparo.</p>
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EL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA, EN EJERCICIO DE LAS FACULTADES QUE LE OTORGAN LOS ARTÍCULOS 24 Y SIGUIENTES Y 33 LETRA B) DE LA LEY DE TRANSPARENCIA, Y POR LA UNANIMIDAD DE SUS MIEMBROS PRESENTES, ACUERDA:</p>
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I. Acoger parcialmente el amparo interpuesto por don Matías Valdés Tagle, en contra de la Superintendencia de Pensiones; rechazándolo respecto a los oficios N° 10.637 del 08.05.2012 (b), N°29.749 del 09.12.2014, y N°29.749 del 09.12.2015 y 29.749 del 17-12-2015, por tratarse de información inexistente. Asimismo, se rechazará la entrega del archivo W01-aamm.ext, por concurrir la causal de reserva del artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, conforme los fundamentos señalados precedentemente.</p>
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II. Requerir al Sr. Superintendente de Pensiones que:</p>
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a) Entregue al solicitante copia de lo siguiente:</p>
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i. Normas para el intercambio electrónico de archivos entre la Superintendencia de Pensiones y las administradoras de fondos de pensiones (anexo I) utilizadas durante los periodos 2010 al 2015. Excluir anexo I del 14-01-2016, utilizado actualmente.</p>
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ii. Copia de archivos electrónicos mensuales (ecssiaammi_aammddd_hhmm.zip), Entrega de Clave de Seguridad solicitada a través de Internet, del oficio N° 10.637 del 08.05.2012 (b) (Años 2012 al 2015 de todas las AFP) y todos los archivos o informes electrónicos transmitidos por las AFPs a la Superintendencia correspondientes al total de claves de seguridad activas, desde el 2002 a la fecha. Lo anterior, tarjando los datos personales de los afiliados, por ejemplo, nombre, el número de cédula de identidad, domicilio particular, fecha de nacimiento, nacionalidad, estado civil, teléfono, clave de seguridad y correo electrónico particular, entre otros.</p>
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b) Cumplir dicho requerimiento en un plazo que no supere los 10 días hábiles contados desde que la presente decisión quede ejecutoriada, bajo el apercibimiento de lo dispuesto en el artículo 46 de la Ley de Transparencia.</p>
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c) Informe el cumplimiento de dicho requerimiento enviando copia de los documentos en que conste la entrega de información al domicilio ubicado en Morandé 360, piso 7, comuna y ciudad de Santiago, o al correo electrónico cumplimiento@consejotransparencia.cl, para efectos de verificar el cumplimiento de la presente decisión.</p>
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III. Representar al Sr. Superintendente de Pensiones la infracción al artículo 14 de la Ley de Transparencia, al no haber evacuado respuesta al presente requerimiento dentro del plazo legal. Lo anterior, con la finalidad de que se adopten las medidas necesarias para que, en lo sucesivo, no se reitere dicha infracción.</p>
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IV. Representar al Sr. Superintendente de Pensiones la infracción al artículo 20 de la Ley de Transparencia, al no haber conferido traslado a las empresas involucradas. Lo anterior, con la finalidad de que se adopten las medidas necesarias para que, en lo sucesivo, no se reitere dicha infracción.</p>
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V. Encomendar al Director General y a la Directora Jurídica de este Consejo, indistintamente, notificar el presente acuerdo a don Matías Valdés Tagle, al Sr. Superintendente de Pensiones, y a AFP Modelo S.A., AFP Provida S.A., AFP Planvital S.A., AFP Habitat S.A., AFP Cuprum S.A., AFP Capital S.A., todos estos últimos en su calidad de terceros interesados en el presente amparo.</p>
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En contra de la presente decisión procede la interposición del reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante en el plazo de 15 días corridos, contados desde la notificación de la resolución reclamada, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 28 y siguientes de la Ley de Transparencia. Con todo, los órganos de la Administración del Estado no podrán intentar dicho reclamo en contra de la resolución del Consejo que otorgue el acceso a la información solicitada, cuando su denegación se hubiere fundado en la causal del artículo 21 N° 1 de la Ley de Transparencia. Además, no procederá el recurso de reposición establecido en el artículo 59 de la ley N° 19.880, según los fundamentos expresados por este Consejo en el acuerdo publicado en el Diario Oficial el 9 de junio de 2011.</p>
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Pronunciada por el Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia, integrado por su Presidente don José Luis Santa María Zañartu y los Consejeros don Marcelo Drago Aguirre y don Jorge Jaraquemada Roblero. La Consejera doña Vivianne Blanlot Soza, no concurre al presente acuerdo por encontrarse ausente.</p>
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Por orden del Consejo Directivo, certifica la Directora Jurídica del Consejo para la Transparencia doña Andrea Ruiz Rosas.</p>
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