Base de Datos de Jurisprudencia - Consejo para la Transparencia

Decisión ROL C4803-18

Reclamante:	AGUSTINA ANDRADE VERGARA
Reclamado:	MUNICIPALIDAD DE TOMÉ
Resumen del caso: Se acoge parcialmente el amparo interpuesto en contra de la Municipalidad de Tomé, ordenándose la entrega de los datos que consten en los Registros Municipales relativos a la fecha y/o lugar de defunción de la persona individualizada en la solicitud de información. Lo anterior, ya que el órgano no ha controvertido la existencia de la información requerida, y además, no acreditó ninguna gestión de búsqueda conforme el estándar fijado por esta Corporación. Con todo, en el evento de no obrar en poder del órgano la información requerida, se deberá acreditar en sede de cumplimiento esta circunstancia de conformidad al estándar fijado en la Instrucción General N° 10 de este Consejo. Se rechaza el amparo respecto de los datos sobre fecha y/o lugar de nacimiento y/o matrimonio de la persona consultada, ya que dicha información no obra en poder del municipio conforme a sus atribuciones legales.
Tipo de decisión:	Decisión de Fondo
Fecha de la decisión:	4/18/2019
Consejeros:	-Marcelo Drago Aguirre -Gloria Alejandra de la Fuente González -Francisco Javier Leturia Infante
Legislación aplicada:	Ley de Transparencia
Palabras clave:
Jurisprudencia desde:	C1163-11 C1179-11 C409-13
Jurisprudencia a:
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Descriptores jurídicos:	- Causales de secreto o reserva >> Debido cumplimiento de las funciones del órgano >> En general
Descriptores analíticos:	Otros

DECISIÓN AMPARO ROL C4803-18 Entidad pública: Municipalidad de Tomé Requirente: Agustina Andrade Vergara Ingreso Consejo: 08.10.2018 RESUMEN Se acoge parcialmente el amparo interpuesto en contra de la Municipalidad de Tomé, ordenándose la entrega de los datos que consten en los Registros Municipales relativos a la fecha y/o lugar de defunción de la persona individualizada en la solicitud de información. Lo anterior, ya que el órgano no ha controvertido la existencia de la información requerida, y además, no acreditó ninguna gestión de búsqueda conforme el estándar fijado por esta Corporación. Con todo, en el evento de no obrar en poder del órgano la información requerida, se deberá acreditar en sede de cumplimiento esta circunstancia de conformidad al estándar fijado en la Instrucción General N° 10 de este Consejo. Se rechaza el amparo respecto de los datos sobre fecha y/o lugar de nacimiento y/o matrimonio de la persona consultada, ya que dicha información no obra en poder del municipio conforme a sus atribuciones legales. En sesión ordinaria N° 982 del Consejo Directivo, celebrada el 15 de abril de 2019, con arreglo a las disposiciones de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado, en adelante, Ley de Transparencia, aprobada por el artículo primero de la Ley N° 20.285 de 2008, el Consejo para la Transparencia, en adelante indistintamente el Consejo, ha adoptado la siguiente decisión respecto de la solicitud de amparo al derecho de acceso a la información Rol C4803-18. VISTO: Los artículos 5°, inciso 2°, 8° y 19 N° 12 de la Constitución Política de la República; las disposiciones aplicables de la ley N° 20.285, sobre acceso a la información pública y de la ley N° 19.880 que establece bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los órganos de la Administración del Estado; lo previsto en el decreto con fuerza de ley N° 1/19.653, de 2000, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley N° 18.575, orgánica constitucional sobre bases generales de la Administración del Estado; y los decretos supremos N° 13, de 2009 y N° 20, de 2009, ambos del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que aprueban, respectivamente, el reglamento del artículo primero de la ley N° 20.285, en adelante e indistintamente, el Reglamento, y los Estatutos de Funcionamiento del Consejo para la Transparencia. TENIENDO PRESENTE: 1) SOLICITUD DE ACCESO: El 2 de octubre de 2018, doña Agustina Andrade Vergara solicitó a la Municipalidad de Tomé: "le informen los datos que consten en los Registros Municipales (materiales y/o digitales) relativos a la fecha y/o lugar de nacimiento, matrimonio y/o defunción de la persona que individualiza con nombre y apellido". La solicitante indica que respecto de la persona consultada los familiares sólo tienen conocimiento del primer nombre y apellido, como se indica, ignorándose Rut. Finalmente, hace presente que los Municipios deben al menos contar con información contenida en los registros de sepultaciones de los cementerios que administran, además de otros registros y archivos, de conformidad al artículo 46 del Reglamento General de Cementerios contenido en el Decreto N° 57 de 15 de mayo de 1970, por lo que requiere no derivar la solicitud al Servicio de Registro Civil e Identificación. 2) RESPUESTA: Por medio de Ord. N° 403, de 8 de octubre de 2018, el órgano denegó lo pedido "por no contar con registros tan antiguos". Acompaña correo electrónico de la Dirección de Obras Municipales en el cual se indica no contar con registros de nacimiento, matrimonio y defunción, lo cual es de competencia del Registro Civil. Expone que la Dirección de Obras se encuentra a cargo de los cementerios a contar del presente año, contando con los registros de las personas fallecidas de cada cementerio. El procedimiento para la búsqueda en dichos registros requiere que se acompañe copia del certificado de defunción de la persona consultada, para saber si están sepultadas en algún cementerio de la comuna. Finalmente, señala que el registro más antiguo que poseen es del año 1929. 3) AMPARO: El 8 de octubre de 2018, doña Agustina Andrade Vergara dedujo amparo a su derecho de acceso a la información en contra del señalado órgano de la Administración del Estado, fundado en la respuesta negativa a su solicitud de información. La reclamante cuestiona la respuesta del municipio, ya que si bien el órgano señala que no contaría con registros tan antiguos, por otra parte reconoce que contaría con los registros en los cuales presuntamente se contiene la información requerida. En síntesis, expone que no se habría realizado gestiones de búsqueda exhaustiva de la información requerida. 4) DESCARGOS U OBSERVACIONES DEL ORGANISMO: El Consejo Directivo de esta Corporación acordó admitir a tramitación este amparo, confiriendo traslado al Sr. Alcalde de la Municipalidad de Tomé, mediante Oficio N° E9316, de 19 de noviembre de 2018, requiriéndole lo siguiente: (1°) considerando lo argumentado por la reclamante y la respuesta proporcionada por el órgano, aclarar si la información requerida obra en su poder, constando en alguno de los soportes documentales que señala el inciso segundo del artículo 10 de Ley de Transparencia; (2°) se refiera a las circunstancias de hecho que hacen procedente la denegación de la información solicitada; y, (3°) se pronuncie acerca de la eventual concurrencia de algunas de las causales constitucionales o legales de secreto o reserva que, a su juicio, harían procedente la denegación de la información requerida. Mediante ORD. N° 445, de 6 de diciembre de 2018, el órgano reclamado presentó sus descargos u observaciones, acompañando Ordinario N° 815, de misma fecha, del Director de Obras Municipales, mediante el cual se informa que la administración de los cementerios de la comuna fue traspasada en enero de 2018, de los cuales cuentan con libros de fallecidos desde el año 1949. El procedimiento para buscar las personas fallecidas requiere acompañar un certificado de defunción por parte de los familiares requirentes. Finalmente, aclara que la información de los cementerios sólo está en los libros y el orden es por fechas de defunciones, es por ello que requiere el referido certificado. Y CONSIDERANDO: 1) Que, el presente amparo se funda en la respuesta negativa a la solicitud de información. Lo anterior, por cuando en la respuesta formal entregada a la reclamante, el órgano resolvió denegar la entrega de lo requerido, al no contar con registros tan antiguos que contengan la información solicitada. Por lo anterior, corresponde a esta Corporación pronunciarse sobre las alegaciones de inexistencia presentadas por parte del Servicio reclamado (en lo relativo a las defunciones) y además, respecto de la información relativa a nacimientos y/o matrimonios que obraren en registros municipales, según se expondrá a continuación. 2) Que, en lo referido a los datos que consten en los Registros Municipales (materiales y/o digitales) relativos a la fecha y/o lugar de nacimiento y/o matrimonio de la persona requerida, cabe hacer presente que dichos antecedentes deben obrar en poder del Servicio de Registro Civil e Identificación, de acuerdo a sus atribuciones y no del municipio reclamado (que no cuenta con atribuciones para llevar registros sobre dichas materias), toda vez que "Las inscripciones de los nacimientos, matrimonios, defunciones y demás actos y contratos relativos al estado civil de las personas, se harán en el Registro Civil, por los funcionarios que determina esta ley" (artículo 1° de la Ley sobre Registro Civil). Por lo anterior, se rechazará en esta parte el reclamo presentado. 3) Que, establecido lo anterior, respecto de los Registros Municipales (sea materiales y/o digitales) relativos a la fecha y/o lugar de la defunción de la persona requerida, se debe hacer presente -a modo de contexto- que, conforme la Ley N° 18.096, de 1982, que transfiere a las municipalidades los cementerios que indica y les encomienda su gestión, desde la entrada en vigencia de dicha ley, las municipalidades tomaron a su cargo los cementerios situados dentro de sus respectivos territorios comunales que pertenezcan a los Servicios de Salud (artículo 1°). A su turno, el Decreto N° 357, de 1970, Reglamento General de Cementerios, dispone: "En todo cementerio deberán llevarse, a lo menos, los libros y archivos siguientes: "1.- Registro de recepción de cadáveres; 2.- Registro de sepultaciones, en el cual deberá indicarse el sitio de inhumación de cada cadáver (...); 3.- Registro de estadística, en el que deberá indicarse la fecha del fallecimiento y de la sepultación (...)" (artículo 46). 4) Que, en la respuesta a la reclamante, el órgano denegó la entrega de lo requerido al no contar con registros tan antiguos que contengan la información solicitada. Posteriormente, con ocasión de sus descargos, el órgano explica que el municipio cuenta con libros de fallecidos desde el año 1949. No obstante ello, el procedimiento para buscar las personas fallecidas en dichos registros, requiere acompañar un certificado de defunción por parte de los familiares solicitantes. Finalmente, aclara que la información de los cementerios sólo está en los libros y el orden es por fechas de defunciones, es por ello que requiere el referido certificado. 5) Que, conforme se ha resuelto previamente por parte de esta Corporación en las decisiones de amparo Roles C1179-11, C1163-11 y C409-13, entre otras, la inexistencia de la información solicitada constituye una circunstancia de hecho cuya sola invocación no exime a los órganos de la Administración de su obligación de entregarla. En efecto, esta alegación debe ser fundada, indicando el motivo específico por el cual la información requerida no obra en su poder y debiendo acreditarla fehacientemente (énfasis agregado). 6) Que, de acuerdo a los artículos 5° y 10° de la Ley de Transparencia es pública aquella información que efectivamente obre en poder de los órganos de la Administración, no pudiendo requerirse la entrega de información inexistente. En efecto, el artículo 10° de la antedicha ley, dispone que toda persona tiene derecho a solicitar y recibir información de cualquier órgano de la Administración del Estado «cualquiera sea el formato o soporte en que se contenga (...)». En tal sentido y complementando lo anterior, el artículo 3°, letra d), del Reglamento del cuerpo legal citado, preceptúa que «toda persona tiene derecho a solicitar y recibir información que obre en poder de cualquier órgano de la Administración (...)». 7) Que, a su turno el numeral 2.3 de la Instrucción General N° 10 de esta Corporación, prescribe: "Si realizada la búsqueda, el órgano público constata que no posee la información deberá: a) En caso de existir un acto administrativo que haya dispuesto la expurgación de los documentos pedidos, comunicar esta circunstancia al solicitante, haciendo entrega de copia del acto y del acta respectiva, en los términos señalados en la Circular N° 28.704, de 1981, de la Contraloría General de la República, que regula la eliminación de documentos en la Administración Pública y en las demás disposiciones aplicables. Una vez notificada la referida respuesta, el órgano deberá dar por terminado el procedimiento administrativo de acceso iniciado ante él. b) De no existir un acto administrativo que haya dispuesto la expurgación de los documentos pedidos, agotar todos los medios a su disposición para encontrar la información y, en caso de estimarse que los hechos son susceptibles de ser sancionados con una medida disciplinaria, instruir el correspondiente procedimiento sancionatorio. Si la información no fuere habida, deberá comunicarse esta circunstancia al solicitante, indicándole detalladamente las razones que lo justifiquen" (énfasis agregado). 8) Que, tras análisis de la respuesta y los descargos evacuados en esta sede, se observa que el municipio no ha controvertido el hecho de que obren en su poder los libros de defunciones desde determinada fecha, esto es, los soportes materiales en los que podría -eventualmente- contenerse la información requerida por la reclamante, en esta parte de la solicitud. Con todo, se debe hacer presente al órgano que esta solicitud de información cumple con los requisitos prescritos en el artículo 12 de la Ley de Transparencia, por lo que resulta improcedente la solicitud de antecedentes adicionales (en este caso, un certificado de defunción) para proceder a realizar la búsqueda de la información dentro de aquellos soportes materiales que -en la especie- obran en poder del órgano, cuestión que impone cargas adicionales a la requirente y que en definitiva, obstaculizan el derecho de acceso a información que obra en poder de un órgano de la Administración. 9) Que, a mayor abundamiento, a juicio de esta Corporación, no se cumple con el estándar de búsqueda exhaustiva fijado por esta entidad, en el sentido de acreditar que se hubieren agotado todos los medios con que se cuenta para la referida búsqueda, sin que éstos antecedentes fueran encontrados. Así, por ejemplo, no se acreditó en esta sede que se hubiere realizado búsqueda alguna con los datos proporcionados por la solicitante (nombre y apellido de la persona consultada), que se hubiere certificado dichas búsquedas por el funcionario correspondiente, dando cuenta descriptiva de las gestiones de búsqueda ni sus resultados, así como tampoco se ha indicado, detalladamente, las razones que justifican que en la especie la información no obra en su poder. 10) Que, en mérito de lo razonado en los considerandos anteriores, y especialmente, el hecho que el órgano no ha controvertido la existencia de la información requerida, y que éste cuenta con los registros en los cuales puede contenerse la información requerida, se acogerá en esta parte el presente amparo, ordenándose la entrega de los datos que consten en los Registros Municipales relativos a la fecha y/o lugar de defunción de la persona individualizada en la solicitud de información. Con todo, en el evento que, tras las búsquedas realizadas y certificadas conforme el estándar fijado por esta Corporación, el órgano constate que lo requerido no obrare en su poder, se deberá acreditar en sede de cumplimiento esta circunstancia de conformidad al punto 2.3 de la Instrucción General recién citada. EL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA, EN EJERCICIO DE LAS FACULTADES QUE LE OTORGAN LOS ARTÍCULOS 24 Y SIGUIENTES Y 33 LETRA B) DE LA LEY DE TRANSPARENCIA, Y POR LA UNANIMIDAD DE SUS MIEMBROS PRESENTES, ACUERDA: I. Acoger parcialmente el amparo deducido por doña Agustina Andrade Vergara, en contra de la Municipalidad de Tomé, en virtud de los fundamentos expuestos precedentemente. II. Requerir al Sr. Alcalde de la Municipalidad de Tomé: a) Hacer entrega a la reclamante de los datos que consten en los Registros Municipales relativos a la fecha y/o lugar de defunción de la persona individualizada en la solicitud de información. Con todo, en el evento que, tras las búsquedas realizadas y certificadas conforme el estándar fijado por esta Corporación, el órgano constate que lo requerido no obrare en su poder, se deberá acreditar en sede de cumplimiento esta circunstancia de conformidad al punto 2.3 de la Instrucción General recién citada. b) Cumplir dicho requerimiento en un plazo que no supere los 5 días hábiles contados desde que la presente decisión quede ejecutoriada, bajo el apercibimiento de lo dispuesto en el artículo 46 de la Ley de Transparencia. c) Acreditar la entrega efectiva de la información señalada en el literal a) precedente, en conformidad a lo establecido en el inciso segundo del artículo 17 de la Ley de Transparencia, por medio de comunicación enviada al correo electrónico cumplimiento@consejotransparencia.cl, o a la Oficina de Partes de este Consejo (Morandé N° 360, piso 7°, comuna y ciudad de Santiago), de manera que esta Corporación pueda verificar que se dio cumplimiento a las obligaciones impuestas en la presente decisión en tiempo y forma. III. Rechazar el amparo respecto de los datos que consten en los Registros Municipales (materiales y/o digitales) relativos a la fecha y/o lugar de nacimiento y/o matrimonio de la persona requerida, ya que dicha información no obra en poder del municipio conforme sus atribuciones legales. IV. Encomendar a la Directora General (S) y al Director Jurídico (S) de este Consejo, indistintamente, notificar la presente decisión a doña Agustina Andrade Vergara, y al Sr. Alcalde de la Municipalidad de Tomé. En contra de la presente decisión procede la interposición del reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante en el plazo de 15 días corridos, contados desde la notificación de la resolución reclamada, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 28 y siguientes de la Ley de Transparencia. Con todo, los órganos de la Administración del Estado no podrán intentar dicho reclamo en contra de la resolución del Consejo que otorgue el acceso a la información solicitada, cuando su denegación se hubiere fundado en la causal del artículo 21 N° 1 de la Ley de Transparencia. Además, no procederá el recurso de reposición establecido en el artículo 59 de la ley N° 19.880, según los fundamentos expresados por este Consejo en el acuerdo publicado en el Diario Oficial el 9 de junio de 2011. Pronunciada por el Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia, integrado por su Presidente don Marcelo Drago Aguirre y sus Consejeros doña Gloria de la Fuente González, don Jorge Jaraquemada Roblero y don Francisco Leturia Infante. Por orden del Consejo Directivo, certifica el Director Jurídico (S) del Consejo para la Transparencia don Ricardo Sanhueza Acosta.