Base de Datos de Jurisprudencia - Consejo para la Transparencia

Decisión ROL C307-09

Volver

Reclamante:	DANILO CEA BLACKWOOD
Reclamado:	MUNICIPALIDAD DE LIMACHE
Resumen del caso: Se interpone amparo frente a la respuesta de la Municipalidad de Limache a su solicitud de acceder a diversa información relacionada con el concurso público para proveer el cargo de coordinador comunal de "CONACE Previene". El Consejo acoge el amparo debido a que, primero, la formación de la terna para el concurso se contiene en un acto administrativo, el que es público. Los criterios técnicos de elección del cargo son información pública debido a que son fundamentos de la decisión de la autoridad y de un acto administrativo. Además, los antecedentes curriculares de las personas que conformaron la terna seleccionada es también es información pública, a excepción de los datos personales (domicilio, RUT, correo electrónico y teléfonos) y sensibles que pueda contener, aún cuando uno de ellas se opuso a su divulgación.
Tipo de decisión:	Decisión de Fondo
Fecha de la decisión:	2/26/2010
Consejeros:	-
Legislación aplicada:	Constitución Política de la República Ley de Transparencia
Palabras clave:
Jurisprudencia desde:
Jurisprudencia a:	C957-12 C198-10 C707-12 C951-12
Recursos relacionados:
Descriptores jurídicos:
Descriptores analíticos:	Otros

DECISIÓN AMPARO ROL A307-09  Entidad pública: I. Municipalidad de Limache Requirente: Danilo Cea Blackwood Ingreso Consejo: 10.09.2009. En sesión ordinaria N° 118 de su Consejo Directivo, celebrada el 8 de enero de 2010, con arreglo a las disposiciones de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado, en adelante, Ley de Transparencia, aprobada por el artículo primero de la Ley N° 20.285, de 2008, el Consejo para la Transparencia, en adelante indistintamente el Consejo, ha adoptado la siguiente decisión respecto del amparo Rol A307-09. <h3> VISTOS:</h3> Los artículos 5°, inc. 2°, 8°, 19 N° 4 y 19 N° 12 de la Constitución Política de la República; las disposiciones aplicables de la Ley N° 20.285 y N° 19.880; lo previsto en el D.F.L. N° 1 – 19.653, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N° 18.575; el D.S. N° 69/2004, del Ministerio de Hacienda, que aprueba el reglamento sobre concursos del Estatuto Administrativo; los D.S. N° 13/2009 y 20/2009, ambos del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que aprueban, respectivamente, el Reglamento del artículo primero de la Ley N° 20.285, en adelante indistintamente el Reglamento y los Estatutos de Funcionamiento del Consejo para la Transparencia y el Instructivo Presidencial N° 2, de 15 de junio de 2006, sobre Buenas Prácticas Laborales en la Administración Central del Estado. <h3> TENIENDO PRESENTE:</h3> 1) Solicitud de acceso: El 12 de agosto de 2009, don Danilo Cea Blackwood, solicitó a la I. Municipalidad de Limache la siguiente información, relacionada a un concurso público realizado por dicho Municipio para proveer el cargo de coordinador comunal de CONACE Previene, en Limache: a) Convenio de Colaboración y Anexos entre la Municipalidad y CONACE de instalación del Programa Previene. b) Criterios técnicos de elección del coordinador comunal CONACE “Previene Limache” según concursos públicos. c) Oficios de selección de la terna seleccionada para cargo de coordinador comunal. d) Decreto de nombramiento y contrato del coordinador comunal CONACE “Previene Limache”. e) Antecedentes curriculares de la terna seleccionada para el cargo. f) Antecedentes curriculares del coordinador comunal CONACE “Previene Limache”. 2) Respuesta: La I. Municipalidad de Limache, a través del Director de Desarrollo Comunitario, don Carlos Zubieta Jaña, respondió dentro de plazo, mediante Ordinario N° 913, de 1° de septiembre de 2009, señalando principalmente que adjuntan los siguientes documentos de acuerdo a su petición: a) Convenio de Colaboración y Anexos entre la Municipalidad y CONACE de instalación del Programa Previene, se envía: i. Decreto Exento N° 1.334, de 20 de marzo de 2009 del Ministerio del Interior, Subsecretaria del Interior, CONACE. ii. Convenio de Colaboración Financiera para la implementación del Programa “Conocer previene en la Comuna”, entre el Ministro del Interior y la Ilustre Municipalidad de Limache. b) Criterios técnicos de elección del coordinador comunal CONACE “Previene Limache” según concurso público, se envía: i. Bases concurso público de cargo Coordinador Comunal del Concejo Nacional para el control de estupefacientes, Previene Limache. ii. Orientaciones generales para selección de Profesionales y Técnicos del Programa CONACE Previene en la Comuna, año 2009. iii. Orientaciones para la Gestión 2009, Región de Valparaíso, Comuna Limache. c) Oficios selección de la terna seleccionada para cargo de Coordinador Comunal, se envía: i. Acta del 23 de junio de 2009. ii. Puntaje entrevista personal. iii. Terna. d) Decreto de nombramiento y contrato coordinador CONACE Previene. i. Decreto 3042 de 14 de julio, de contrato de don Rubén Gonzalo Norambuena Sotomayor. ii. Contrato de prestación de servicios a honorarios a don Rubén Gonzalo Norambuena Sotomayor. e) Antecedentes curriculares terna seleccionada para el cargo y antecedentes curriculares del coordinador comunal CONACE “Previene Limache”: por considerar que se trata de documentación personal que contiene datos privados de los postulantes no se adjunta en aplicación de lo establecido en el artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia. 3) Amparo: Don Danilo Cea Blackwood interpuso amparo por denegación de acceso a la información, el 10 de septiembre de 2009 en contra de la I. Municipalidad de Limache, fundado en que habría recibido respuesta negativa a su solicitud de información y a que no recibió notificación vía correo electrónico –como había solicitado- y que no habría recibido oficios, criterio técnico de selección y antecedentes curriculares 4) Descargos u observaciones del organismo: El Consejo Directivo estimó admisible este amparo y mediante Oficio N° 684, de 5 de octubre de 2009 solicitó al Municipio reclamado que dispusiere de la comunicación a terceros de la solicitud de información, para los efectos de determinar la posible afección de derechos de terceros involucrados. Mediante Ordinario N° 443/2009, de 12 de noviembre del 2009, el Alcalde de la I. Municipalidad de Limache señaló que se solicitó la autorización por escrito para entregar los antecedentes curriculares de los otros dos participantes de la terna del Concurso de Coordinador CONACE Limache y que doña Elizabeth Mella Manni autorizó por correo electrónico la entrega de antecedentes curriculares y don Rubén Gonzalo Norambuena Sotomayor no autorizó dicha entrega, por lo que remite dichos documentos y fotocopia de curriculum vitae de doña Elizabeth Mella Manni. Que en virtud de dicha respuesta se dio traslado de dicho amparo al Alcalde de la I. Municipalidad de Limache, mediante Oficio N° 580, de 24 de noviembre de 2009. Éste contestó mediante Ordinario N° 488/2009, de 21 de diciembre de 2009, señalando que por contener información privada, existen documentos que no pueden ser puestos a disposición del requirente sin el consentimiento de los terceros involucrados y el resto de la documentación se le entregó oportunamente al solicitante, por lo que no existe infracción a la Ley de Transparencia, a su juicio, por parte del Municipio. 5) Descargos u observaciones del tercero involucrado: En virtud de la oposición ejercida por don Gonzalo Norambuena Sotomayor a que se comunicaran al solicitante sus antecedentes curriculares, mediante Ordinario N° 851, de 24 de noviembre de 2009, se dio traslado de dicho amparo. Éste respondió mediante escrito ingresado el 17 de diciembre de 2009, en cual señala que: a) En el mes de junio de 2009 participó en Concurso para cargo de Coordinador Comunal de CONACE, quedando en la terna junto al señor Danilo Cea Blackwood y la señora Elizabeth Mella Manni y que revisados los antecedentes quedó en segundo lugar y el señor Danilo Cea en primer lugar. Que luego el Alcalde de la I. Municipalidad de Limache optó por sus antecedentes y lo presentó como su opción al cargo, siendo aceptado posteriormente por el CONACE Regional y el CONACE Nacional, pasando sus antecedentes, además, por el Ministerio del Interior. b) Agrega que el 14 de julio asume el cargo de Coordinador Comunal de CONACE Previene Limache, con el respectivo decreto y contrato, documentos que acompaña. Posteriormente, el señor Danilo Cea, al parecer no conforme con dicha decisión, solicitó el 12 de agosto los documentos del concurso público a la Municipalidad, donde se le entrega todo menos su curriculum, ya que a su juicio, de acuerdo a la Ley contiene datos privados. Señala que producto de esta situación su contrato es anulado el 14 de agosto, adjuntando fotocopia de Decreto N° 3.068, de dicha fecha, por el cual se anula el decreto que contrata sus servicios. c) Por lo dicho anteriormente y lo dispuesto en el artículo 19 N° 1 de la Constitución Política de la República, que asegura el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de las personas, señala que presentó sus antecedentes a dicho cargo, como cualquier persona, y que se ha visto amenazado por las constantes situaciones que se han presentado por parte de don Danilo Cea Blackwood, lo que ha hecho que su integridad psíquica resulte dañada, o por lo menos, interrumpida. d) Agrega que en el numeral 4 del artículo 19 de la Constitución menciona el respeto y protección a la vida privada y a la honra de la persona y su familia, por lo que estima que sus antecedentes curriculares contienen datos de toda su formación y además sus datos personales, tales como su dirección, celular y teléfono de su casa y señala que no quiere verse afectado por llamadas o cartas, teniendo en cuenta el sobredimensionado interés por saber sus antecedentes. e) Señala, asimismo, que la Ley de Transparencia en su artículo 21 N° 2 indica que los derechos de las personas, en especial, los de la propia seguridad y de la esfera de la vida privada permiten que no se entregue información. Agrega que toda la situación descrita ha hecho que se mantenga en un permanente estado de inseguridad, pese a que no ha cometido ningún indebido. f) Finalmente, concluye, dados todos los antecedentes de hecho y derecho expuestos, se opone a que la I. Municipalidad de Limache entregue al solicitante sus antecedentes de carácter privado, debiendo estos quedar con carácter de reservados, de acuerdo a la Ley. <h3> Y CONSIDERANDO:</h3> 1) Que el presente amparo se funda en que los siguientes documentos requeridos aún no se le habrían entregado al reclamante: oficios de selección de la terna preseleccionada, criterios de técnicos de elección del coordinador comunal CONACE “Previene Limache” según concursos públicos y antecedentes curriculares del ganador de dicho concurso público, como asimismo que no habría sido notificado por correo electrónico, tal como habría solicitado de manera expresa en su solicitud. 2) Que el proceso de selección al que se refiere la información requerida es un Concurso Público para cargo de coordinador comunal del CONACE Previene, de Limache, contratado a honorarios. Los cuerpos normativos que rigen dicho concurso, según se señala en las Bases de éste, son la Ley N° 18.575, Instructivo Presidencial N° 2 de 2006, Código de Buenas Prácticas Laborales y Orientaciones para la Gestión 2009, CONACE, Ministerio del Interior. Cabe señalar que el Instructivo Presidencial señalado establece que se debe aplicar estrictamente el Reglamento sobre Concursos del Estatuto Administrativo, contenido en el D.S. N° 69/2004, del Ministerio de Hacienda, en la preparación y ejecución del proceso de reclutamiento y selección, para evitar desigualdades o discriminaciones. 3) Que con respecto a los oficios requeridos, que señala el reclamante que no han sido entregados, cabe señalar que éste requirió los oficios de selección de la terna seleccionada para cargo de Coordinador Comunal y la Municipalidad requerida hizo entrega de acta del 23 de junio de 2009, puntaje de entrevista personal, terna y decreto de nombramiento y contrato de Coordinador CONACE Previene. Al evacuar dicho traslado el Municipio señala que, salvo los antecedentes curriculares a los cuales se opuso el tercero a su entrega, se dio acceso a todos los demás documentos requeridos. 4) Que el acta de 23 de junio contiene los nombres de 6 postulantes que fueron seleccionados para realizarles la entrevista personal en el marco de dicho concurso. Por otra parte la tabla de puntajes de la entrevista personal señala la puntuación de cada uno de estos 6 postulantes. 5) Que en las bases del concurso se señala que dentro del marco normativo por el que se rige este concurso público, se encuentra el Código de Buenas Prácticas Laborales, el que establece en su numeral 1 letra e) que “Se aplicará estrictamente el Reglamento sobre Concursos del Estatuto Administrativo, contenido en el decreto N° 69, de 2004. Del Ministerio de Hacienda, en la preparación y ejecución del proceso de reclutamiento y selección, para evitar desigualdades o discriminaciones”. Dicho D.S N° 69/2004, establece en su artículo 15 que como resultado del concurso, el comité de selección propondrá a la autoridad facultada para efectuar el nombramiento, los nombres de los candidatos que hubieren obtenido los mejores puntajes, con un máximo de tres, respecto de cada cargo a proveer. 6) Que por esto, en esta parte con cabe sino acoger el amparo interpuesto, toda vez que la propuesta de dicha terna es una decisión formal, que contiene una declaración de voluntad y que se realiza en el ejercicio de una potestad pública, por lo que como todo acto administrativo, éste debe verse reflejado por escrito, ya sea a través de una resolución o de un decreto, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 3° de la Ley N° 19.880, de Bases de Procedimiento Administrativo. 7) Que con respecto a los criterios técnicos de elección del Coordinador Comunal CONACE Previene Limache solicitados, cabe tener presente que el Municipio hizo entrega de las Bases del Concurso Público, orientaciones generales para la selección de Profesionales y Técnicos del Programa CONACE Previene en la comuna, año 2009 y Orientaciones para la Gestión 2009, Región de Valparaíso, Comuna de Limache. 8) Que en las Bases del Concurso se establecen los requisitos generales de la postulación y competencias del cargo, sin embargo, no se puede estimar que allí se contienen los criterios técnicos para la selección del Coordinador. En el documento que contiene las orientaciones generales para la selección de Profesionales y Técnicos del Programa CONACE Previene en la comuna, se establecen los criterios generales para dichos procesos de selección, así como una pauta general de selección para los cargos de Coordinador Comunal, formato de descripción de cargo y perfil de competencias para dichos cargos, no obstante hacen referencia a criterios generales y no a los utilizados en este proceso concursal para seleccionar a uno de los postulantes para el cargo. 9) Que por otra parte, cabe aplicar plenamente en este caso lo ya establecido por este Consejo, en relación con el amparo A34-09 contra la Seremi de Salud de la Región de Aysén, en cuanto a que el ejercicio de potestades discrecionales no implica una exención del deber de fundamentar las decisiones adoptadas, sino que por el contrario, como ha señalado Contraloría General de la República estos casos “exigen un especial y cuidadoso cumplimiento de la necesidad jurídica en que se encuentra la Administración en orden a motivar sus actos, exigencia que tiene por objeto asegurar que los actos de la Administración no se desvíen del fin considerado por la normativa que confiere las respectivas atribuciones, que cuenten con un fundamento racional y se encuentren plenamente ajustados a la normativa constitucional y legal vigente, lo cual impide, por cierto, establecer diferencias arbitrarias entre personas que se encuentran en una misma situación, cautelándose de este modo el principio de igualdad ante la ley consagrado en el artículo 19, numeral 2, de nuestra Carta Fundamental”, y añade que estos actos “deben ser motivados, señalándose en éstos las circunstancias y el raciocinio que justifica la adopción de la medida contenida en el acto administrativo” (Dictamen N° 23.114/2007). Asimismo se estableció que lo anterior cobra mayor relevancia en el caso en que la persona seleccionada no fue la que tenía el mejor puntaje de los postulantes, lo que hace necesario explicar el fundamento que llevó a preferir a aquélla, lo que es plenamente aplicable en el caso que nos ocupa toda vez que la persona seleccionada fue la segunda mejor puntuada de la terna. Por esto, en dicho caso se acordó que aunque la información solicitada – criterios utilizados para la decisión final del ganador de dicho concurso- no ha sido explicitada, debe existir y su entrega no importa un costo excesivo o un gasto no previsto en el presupuesto institucional, conforme el artículo 17 de la Ley de Transparencia. 10) Que en este caso cabe señalar que el concurso público para Coordinador Comunal del CONACE, Previene de Limache, no se rige por las normas contenidas en el Estatuto Administrativo, pero sí, de modo indirecto por lo establecido en el D.S. N° 69/2004, del Ministerio de Hacienda, que aprueba el Reglamento sobre concursos del Estatuto Administrativo –en aplicación de lo establecido por el Instructivo Presidencial N° 2, de 2006, que establece las directrices e instrucciones para implementar el Código de Buenas Prácticas Laborales-. Lo solicitado es el fundamento de una decisión de la autoridad y de un acto administrativo, que es información pública, de acuerdo a lo establecido en los artículos 5° y 10 de la Ley de Transparencia, por lo que no cabe sino acoger el amparo en esta parte. 11) Que por último, en cuanto a los antecedentes curriculares de la terna seleccionada para dicho cargo, cabe señalar lo siguiente: a) Dicha solicitud fue comunicada a los dos restantes integrantes de dicha terna, accediendo a su comunicación doña Elizabeth Mella Manni –por lo que se le envió dicha documentación al solicitante- y oponiéndose a su entrega el seleccionado para el cargo, don Gonzalo Norambuena Sotomayor. b) Los antecedentes curriculares a los que se refiere y se opone a su entrega, según las Bases del Concurso, son los siguientes: i. Curriculum vitae extendido; ii. Fotocopia simple de la Cédula Nacional de Identidad; iii. Fotocopia simple de Título Profesional, según corresponda a los requisitos del cargo; iv. Fotocopia simple de Certificados que acrediten estudios de Diplomados o Magíster, según corresponda a los requisitos del cargo; v. Fotocopia simple de Certificados que acrediten capacitación; vi. Certificado de situación militar al día, si procediere (Dirección General de Movilización Nacional; vii. Declaración jurada simple de no consumo de drogas. 12) Que el tercero involucrado, en este caso el ganador de dicho concurso público, se opone a la entrega de sus antecedentes curriculares por estimar que su comunicación afectaría tanto el derecho fundamental a la integridad psíquica –artículo 19 N° 1 de la Constitución-, su derecho fundamental a la protección de la vida privada –artículo 19 N° 4 de la Constitución- y su derecho a la seguridad –artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia-, toda vez que por esta situación su contrato fue anulado y considera que dentro de los antecedentes curriculares hay información personal, tal como domicilio y teléfonos. 13) Que consta de los antecedentes que se le notificó a dicho tercero su derecho a oponerse el 16 de octubre de 2009 y éste se opuso el 26 de octubre de 2009, esto es transcurridos 6 días hábiles de dicha notificación. A este respecto, el artículo 20 de la Ley de Transparencia establece que dicha oposición debe ejercerse dentro del plazo de tres días hábiles contados desde la notificación, motivo por el cual dicha oposición es extemporánea. 14) Que asimismo cabe desechar la alegación de don Gonzalo Norambuena Sotomayor en cuanto a que conocer dicha información afectaría su integridad psíquica y su seguridad, toda vez que por tratarse de la persona seleccionada su identidad es conocida, toda vez que, de acuerdo a lo establecido en el artículo 7° de la Ley de Transparencia, se publica en el sitio web del municipio reclamado la identidad de las personas con vínculo contractual con el Municipio, en este caso en particular, los contratos a honorarios del Programa CONACE y además ya se hizo entrega al solicitante de copia del Decreto de nombramiento y del contrato a honorarios. 15) Que la oposición del postulante designado en el cargo, fundada en que sus antecedentes curriculares contendrían datos personales de los cuales es titular, debe evaluarse considerando que éstos fueron un antecedente fundamental para que integrara la nómina propuesta por el Comité de Selección para este cargo y luego fuera designado. Esto último lo transforma en un trabajador que desempeña funciones públicas, lo que es de evidente interés público pues el ejercicio de dichas funciones interesa a toda la comunidad. Por lo mismo, esta condición supone un estándar de escrutinio público en el que la privacidad debe ceder en pos del necesario control social que debe ejercerse, en primer lugar, respecto a los procesos de selección y nombramiento de tales cargos y, luego, en el ejercicio de su función, que también estará sujeta al principio de transparencia de la gestión pública. 16) Que a este respecto es ilustrativo constatar que el Instituto Federal de Acceso a la Información de México (IFAI), en la resolución N° 3192/07, de 28.11.2007 (Carlos Ramírez con Procuraduría Federal de Protección al Ambiente, PROFEPA), estimó que una parte del “currículum vitae” de los funcionarios es pública, concretamente los que denomina “datos curriculares” y que son: el grado máximo de estudios, la experiencia laboral (tanto en el sector público como en el privado), los logros laborales o académicos, en su caso, y la experiencia académica, en su caso. Lo anterior, “…toda vez que… acredita la idoneidad del mismo para desempeñarse en el cargo público que ocupa, lo que propicia el cumplimiento de los objetivos de la LFTAIPG [Ley Federal de Transparencia y acceso a la Información Pública Gubernamental], tales como la rendición de cuentas y la transparencia gubernamental” (cons. 4°). En cambio, tratándose de los postulantes a un concurso que no son seleccionados el IFAI, opta por la reserva: “la divulgación de los datos curriculares así como la información relativa a la decisión personal de concursar en una plaza y los resultados obtenidos por un individuo que no resultó ganador queda fuera de los objetivos de la Ley, ya que dicha información no trasciende al ámbito público y, en consecuencia, su difusión no contribuye a transparentar la gestión pública ni propicia la rendición de cuentas” (cons. 10°). 17) Que no obstante, respecto de ciertos datos personales contenidos en los antecedentes curriculares solicitados, no cabe aplicar lo señalado precedentemente, tales como el domicilio, RUT, correo electrónico y teléfonos del postulante seleccionado, lo mismo para aquellos datos sensibles que pudiera contener, por lo que en este caso y en aplicación de las normas contenidas en la Ley N° 19.628, de protección de datos personales, cabe tarjar dichos datos y no darlos a conocer al solicitante. 18) Que por esto, en este caso no cabe sino acoger el amparo y requerir al Alcalde de la I. Municipalidad de Limache que haga entrega de los antecedentes curriculares de la persona seleccionada mediante dicho concurso público, tarjando los datos personales antes mencionados. 19) Que, finalmente, cabe representar al Alcalde de la I. Municipalidad de Limache que, de acuerdo a lo prescrito por el artículo 17 de la Ley de Transparencia, que la información pública solicitada se debe entregar en la forma y por el medio requerido, siempre que ello no importe un costo excesivo o gasto no previsto en el presupuesto institucional. <h3> EL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA, EN EJERCICIO DE LAS FACULTADES QUE LE ATRIBUYEN LOS ARTÍCULOS 24 Y SIGUIENTES Y 33 B) Y POR LA UNANIMIDAD DE SUS MIEMBROS PRESENTES, ACUERDA:</h3> I. Acoger el reclamo de don Danilo Cea Blackwood, en contra de la I. Municipalidad de Limache, por los fundamentos señalados precedentemente. II. Requerir al Alcalde de la I. Municipalidad de Limache, bajo el apercibimiento de proceder conforme lo disponen los artículos 46 y siguientes de la Ley de Transparencia, para que: a) Entregue a más tardar dentro de los 10 días siguientes a que la presente decisión se encuentre ejecutoriada, la información requerida y que aún no se habría entregado. b) Informe respecto de la entrega efectiva de esta información a este Consejo a Morandé N° 115, Piso 7°, comuna y ciudad de Santiago o a la casilla de correo electrónico cumplimiento@consejotransparencia.cl, con el fin de verificar el debido cumplimiento. III. Encomendar al Director General de este Consejo notificar la presente acuerdo a don Danilo Cea Blackwood y al Alcalde de la I. Municipalidad de Limache. Pronunciada por el Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia, integrado por su Presidente don Juan Pablo Olmedo Bustos y los Consejeros don Alejandro Ferreiro Yazigi y don Raúl Urrutia Ávila. Se deja constancia que el Consejero don Roberto Guerrero Valenzuela concurre a la presente decisión pero no firma, por encontrarse fuera de la ciudad de Santiago. Certifica don Raúl Ferrada Carrasco, Director General del Consejo para la Transparencia.