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DECISIÓN AMPARO ROL C3296-20</p>
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Entidad pública: Universidad de Chile.</p>
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Requirente: Manuel Araneda Menares.</p>
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Ingreso Consejo: 15.06.2020.</p>
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RESUMEN</p>
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Se acoge parcialmente el amparo deducido en contra de la Universidad de Chile, ordenando la entrega de un listado de dominios en procedimiento de revocación activo en el 2020, con indicación de la fecha de solicitud de revocación y correo de contacto de personas jurídicas.</p>
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Lo anterior, por tratarse de información pública que obra en poder del órgano reclamado a la cual se puede acceder permanentemente en la página web www.nic.cl, y por haberse desestimado las alegaciones de afectación al debido funcionamiento del órgano, de distracción indebida de sus funcionarios y la afectación de los derechos de terceros.</p>
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Aplica criterio contenido en decisión amparo Rol C4730-18.</p>
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En sesión ordinaria N° 1133 del Consejo Directivo, celebrada el 29 de septiembre de 2020, con arreglo a las disposiciones de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado, en adelante, Ley de Transparencia, aprobada por el artículo primero de la ley N° 20.285 de 2008, el Consejo para la Transparencia, en adelante e indistintamente, el Consejo, ha adoptado la siguiente decisión respecto de la solicitud de amparo al derecho de acceso a la información Rol C3296-20.</p>
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VISTO:</p>
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Los artículos 5°, inciso 2°, 8° y 19 N° 12 de la Constitución Política de la República; las disposiciones aplicables de la ley N° 20.285, sobre acceso a la información pública y de la ley N° 19.880 que establece bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los órganos de la Administración del Estado; lo previsto en el decreto con fuerza de ley N° 1/19.653, de 2000, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley N° 18.575, orgánica constitucional sobre bases generales de la Administración del Estado; y los decretos supremos N° 13, de 2009 y N° 20, de 2009, ambos del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que aprueban, respectivamente, el reglamento del artículo primero de la ley N° 20.285, en adelante e indistintamente, el Reglamento, y los Estatutos de Funcionamiento del Consejo para la Transparencia.</p>
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TENIENDO PRESENTE:</p>
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1) SOLICITUD DE ACCESO: El 30 de abril de 2020, don Manuel Araneda Menares solicitó a la Universidad de Chile, la siguiente información:</p>
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"Listado de dominios NIC.CL que se encuentran en ´procedimiento de revocación´ activo en el 2020, junto con un correo de contacto y la fecha de la solicitud de revocación. El listado debe ser entregado en formato excel, editable y con cada dato en columnas que permita filtrar."</p>
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2) RESPUESTA: El 15 de junio de 2020, mediante escrito UT (O) N° 200/2020, la Universidad de Chile dio respuesta al requerimiento, indicando, en síntesis, lo siguiente:</p>
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Hizo presente que, parte de la información recogida de los solicitantes de nombres de dominio, al momento de la inscripción, es accesible en la ventana "consulta de dominios inscritos" del sitio www.nic.cl. Así, explicó que para saber si una determinada expresión está registrada como dominio bajo .CL hay que digitar el nombre del dominio que se trata y, si se encuentra inscrito, se desplegará un conjunto de datos, tales como: Titular, Agente Registrador, Fecha de creación, Fecha de expiración, Servidores de Nombre, si tiene habilitado su sitio web y si el dominio se encuentra en controversia.</p>
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Explicó que de acuerdo a la Reglamentación de Nic Chile y a su Política de Resolución de Controversias, cuando un nombre de dominio se inscribe, es posible que la inscripción sea disputada mediante un procedimiento denominado de "revocación". Así, la Reglamentación de Nic Chile en su numeral 18, dispone que "toda persona natural o jurídica que estime afectados sus derechos por la inscripción de un nombre de dominio podrá pedir la revocación de esa inscripción, la cual se sujetará a la Política de Resolución de Controversias por Nombras de Dominio .CL". Agregó que, luego de presentadas las solicitudes de revocación, se da inicio al procedimiento que considera 2 fases; la etapa preliminar y etapa de arbitraje propiamente tal.</p>
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Dicho lo anterior, advirtió que respecto a la entrega de la información solicitada, concurren las siguientes causales de reserva:</p>
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Causal de reserva en el artículo 21 N° 1 de la Ley de Transparencia. Refirió que la entrega de lo solicitado afectará el cumplimiento de las funciones de la Universidad, en relación a la prestación de servicios por parte de NIC Chile. Así, indicó que, al tener NIC chile como función la prestación de servicios en el ámbito del registro y administración de los nombres de dominio en el .CL, la exposición y publicidad del listado completo de los dominios inscritos, "imposibilitará seguir cumpliendo adecuadamente con dichos fines, conllevando un detrimento en su desarrollo como prestador de servicios especializados y afectando gravemente la confiabilidad y prestigio del organismo a nivel nacional e internacional, al impedir asegurar la confidencialidad a futuros requirentes de registros de dominio, poniendo también en riesgo una forma de financiamiento de ésta Institución".</p>
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Por otro lado, esgrimió la causal de reserva del artículo 21 N° 1 letra c) de la Ley de Transparencia. Expresó que frente a la imposibilidad práctica y financiera de enviar miles de cartas certificadas y destinar recursos para financiar tal operación, se ha optado por sustituir dicho procedimiento por el envío de mensajes de correo electrónico, remitidos el 4 de junio a las direcciones de contacto informadas por los usuarios. Así, indicó que se recibieron 1.083 respuesta de personas que se opusieron a la entrega de la información. De tal manera, agregó que la afectación al debido cumplimiento de las funciones del órgano ha sido presente y cierta, que ha significado un trastorno a las actividades normales del organismo involucrado, entorpeciendo la atención regular de los clientes, aumento de consultas que responder, colapso del servicio de atención telefónica y redestinación de personal en desmedro de sus funciones habituales. En definitiva, advirtió que tratándose de un requerimiento genérico y cuya atención ha requerido distraer indebidamente a los funcionarios de la Universidad en los términos antes señalados, se ha producido la configuración de la causal en comento.</p>
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Señaló que se configura, además, la causal de reserva del artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, afectando específicamente la seguridad, los derechos de carácter comercial y económicos y la esfera de la vida privada de las personas. Al efecto, indicó que, en relación a la seguridad de las personas, permitir el acceso a la lista de dominios .CL en controversia es riesgoso para sus titulares, porque exponer dicho repositorio eventualmente coloca en manos de un potencial atacante información que permitiría obtener datos para spam, phishing o para ejecutar otro tipo de ataques o fraudes, que ponen en riesgo la seguridad de las redes de los clientes del sistema de nombres de dominio. Señaló que, dicha afectación se incrementa, porque la entrega de lo solicitado facilita acceso a la lista completa de dominios .cl en controversia a terceros que no afecten ninguna garantía de buen uso, ni suscriben protocolo al respecto. Agregó que, en cuanto a los derechos comerciales y económicos de los clientes y usuarios de NIC Chile, en la mayoría de los casos, a través de un dominio .CL, las personas desarrollan diversas actividades económicas y, por lo tanto, la divulgación de información como el dominio registrado y la inevitable asociación al titular del mismo, junto a la vigencia del registro directamente ligado a la actividad económica de una persona, puede afectar los derechos comerciales o económicos de sus titulares. Por su parte, respecto de la esfera privada de las personas, señaló que aparte de los nombres propiamente dichos, la información solicitada no es de público acceso actualmente y, en caso de requerirlo, se debe usar el formulario respectivo, tal como lo establece la Política sobre publicación de datos del Registro de Nombres de Dominio.cl. Además, señaló que la protección de los datos de las personas, justificada en la autodeterminación informativa, que les reconoce un conjunto de poderes y de derechos respecto de sus datos personales, queda afectados cuando terceros, están en condiciones de disponer d ellos datos personales sin el control que la tutela constitucional les reconoce expresamente.</p>
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3) AMPARO: El 15 de junio de 2020, don Manuel Araneda Menares dedujo amparo a su derecho de acceso a la información en contra del señalado órgano de la Administración del Estado, fundado en la respuesta negativa a su solicitud de información.</p>
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4) DESCARGOS Y OBSERVACIONES DEL ORGANISMO: El Consejo Directivo de esta Corporación acordó admitir a tramitación este amparo, confiriendo traslado al Sr. Rector de la Universidad de Chile, mediante Oficio N° E10471 de fecha 7 de julio de 2020 solicitándole que: (1°) se refiera, específicamente, a las causales de secreto o reserva que, a su juicio, harían procedente la denegación de la información solicitada; (2°) señale cómo la entrega de la información solicitada afectaría el debido cumplimiento de las funciones del órgano que usted representa y los derechos de terceros; (3°) aclare si la información denegada se encuentra en formato digital y/o papel; (4°) se refiera al volumen de la información solicitada, la cantidad de tiempo y funcionarios que se destinarían a recopilar la información requerida; (5°) señale si los terceros eventualmente afectados presentaron su oposición a la solicitud que motivó el presente amparo y, en la afirmativa, acompañe todos los documentos incluidos en el procedimiento de comunicación al tercero, incluyendo copia de la respectiva comunicación, de los documentos que acrediten su notificación, de la oposición deducida y de los antecedentes que den cuenta de la fecha en la que ésta ingresó ante el órgano que usted representa; y, (6°) proporcione los datos de contacto -por ejemplo: nombre, dirección, número telefónico y correo electrónico-, de los terceros involucrados, a fin de evaluar una eventual aplicación de lo dispuesto en los artículos 25 de la Ley de Transparencia y 47 de su Reglamento.</p>
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Mediante Oficio D.J. (O) N° 00926 la Universidad de Chile remitió sus descargos y reiteró lo señalado en su respuesta.</p>
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Hizo presente además que, en la Reglamentación de .CL, se establece en su número 6, letra c), que todo titular de una inscripción y todo aquel que inicia un procedimiento de revocación de un nombre de dominio: "Autoriza hacer pública la información del nombre de dominio exclusivamente para fines relacionados con la administración del registro de nombres .CL y la operación del DNS. Asimismo, acepta que los datos del registro sean informados a requerimiento formal de cualquier autoridad judicial o administrativa legalmente para requerirla (...)". A su vez, el número 11, inciso 3° de la misma Reglamentación determina que: "Cuando un nombre de dominio hubiere sido inscrito, será publicado por NIC Chile en una lista de dominios inscritos y se mantendrá en dicha lista por un plazo de publicidad de 30 días corridos a contar de dicha publicación (...)".</p>
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Y CONSIDERANDO:</p>
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1) Que, el presente amparo se funda en la respuesta negativa por parte de la Universidad de Chile, a la solicitud de información del reclamante. En efecto, el requerimiento se refiere a un listado de los dominios que se encuentran en procedimiento de revocación activo en el 2020, incluyendo el correo de contacto y la fecha de la solicitud de revocación. Al respecto, el órgano denegó la información solicitada fundado en las causales de reserva del artículo 21 N° 1, 21 N° 1, letra c) y 21 N° 2 de la Ley de Transparencia.</p>
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2) Que, en primer lugar, respecto a aquella parte de la solicitud referida al listado de dominios en procedimiento de revocación activo en el 2020, fecha de solicitud de revocación y correo de contacto de personas jurídicas, cabe tener presente que el artículo 8°, inciso 2°, de la Constitución Política de la República, en lo que interesa, establece que "son públicos los actos y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, sólo una ley de quórum calificado podrá establecer la reserva o secreto de aquéllos o de éstos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o el interés nacional". Por su parte, según lo dispuesto en los artículos 5, inciso segundo y 10 de la Ley de Transparencia, se considera información pública toda aquella que obre en poder de los órganos de la Administración del Estado, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creación, origen, clasificación o procesamiento, además de aquella contenida en "actos, resoluciones, actas, expedientes, contratos y acuerdos, así como a toda información elaborada con presupuesto público", salvo que dicha información se encontrare sujeta a las excepciones establecidas en el artículo 21 de la Ley de Transparencia.</p>
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3) Que, el órgano requerido, denegó la entrega del listado fundado en las causales de reserva del artículo 21 N° 1 y 21 N° 1 letra c) de la Ley de Transparencia. Al respecto, este Consejo advierte que, resulta improcedente la alegación de la reclamada de distracción indebida de sus funciones en relación a la significativa carga que le implicó dar traslado a los terceros, teniendo en consideración la impertinencia de la aplicación de lo dispuesto en el artículo 20 de la Ley de Transparencia al tratarse de información que fuere publicada por el órgano en su página web en consideración a la reglamentación .CL y la política sobre publicación de datos del registro de nombres de dominio.cl, consignada en el numeral 4° de lo expositivo. Asimismo, no indicó como la entrega de lo requerido implicaría una distracción indebida de las funciones del órgano, considerando que lo requerido en la especie no se refiere a información que no existe, que no se ha almacenado, o que requiera ser creada o compilada, sino que, por el contrario, se trata de información que tras el análisis de los antecedentes acompañados a esta sede, se encuentra registrada e ingresada digitalmente en las bases de datos de la Universidad. Por lo anterior, se debe desestimar la alegación de la reclamada en este punto.</p>
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4) Que, en esta línea, dado lo señalado en la letra c) del numero 6, del reglamento de registro de nombres de dominio .CL, según el cual los mismos titulares autorizan la publicación de los dominios inscritos por parte de NIC Chile en su portal web, unido a lo razonado en el considerando 6° del presente acuerdo y a la falta de antecedentes suficientes que acrediten cómo la entrega de lo solicitado imposibilitaría o mermaría significativamente la prestación de servicios en el ámbito del registro y administración de los nombres de dominio en el .CL que realiza Nic Chile, se desestimará la alegación del órgano en este punto, en cuanto a la posible afectación al cumplimiento de sus funciones.</p>
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5) Que, en relación a la causal de reserva del artículo 21 N° 2 que fuere alegada por el órgano en su respuesta y reiterada con ocasión de sus descargos, cabe señalar que conforme dicha disposición, se podrá denegar el acceso a la información solicitada cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte los derechos de las personas, particularmente tratándose de su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o derechos de carácter comercial o económico. En tal sentido, el artículo 7° N° 2, del Reglamento de la Ley de Transparencia, precisa que se entenderá por tales derechos aquellos que el ordenamiento jurídico atribuye a las personas, en título de derecho y no de simple interés. Luego, para que se verifique la procedencia de una causal de reserva, es menester determinar la afectación de alguno de los derechos protegidos por ella, debiendo en consecuencia, acreditarse una expectativa razonable de daño o afectación, la cual debe ser presente o probable y con suficiente especificidad para justificar la reserva.</p>
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6) Que, en la especie, y en virtud de lo señalado en los considerandos precedentes, especialmente en atención a que se trata de información que en conformidad al Reglamento .CL , el propio órgano publica permanentemente tras nuevos registros, en el link https://www.nic.cl/registry/Ultimos.do?t=1m, por cuanto ya ha sido autorizado previamente para hacer pública la información requerida, y ante la falta de antecedentes suficientes que acrediten cómo con la entrega de los referidos dominios, se puede afectar directa o indirectamente la esfera de la vida privada de los titulares de los mismos, no tratándose el nombre de dominios en procedimiento de revocación, la fecha de solicitud de revocación y el correo de contacto de personas jurídicas, de un dato personal en los términos establecidos en la Ley N° 19.628 y encontrándose la mayoría de estos datos, permanentemente a disposición del público, este Consejo desestimará la alegación de la reclama en atención a la afectación al referido derecho.</p>
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7) Que, unido a lo anterior, además, respecto de las personas jurídicas, cabe hacer presente que este Consejo ha resuelto reiteradamente, a partir de las decisiones recaídas en los amparos C461-09, C184-10 y C734-10, que no resulta aplicable la Ley N° 19.628, por cuanto los datos personales están referidos a una persona natural identificada o indentificable, de acuerdo a la definición prevista en el artículo 2°, letra f) de dicho cuerpo legal.</p>
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8) Que, respecto a la eventual afectación a la seguridad y a los derechos comerciales y económicos de las personas, la alegación de la reclamada consignada en el numeral 2° de lo expositivo, no obstante no acreditar suficientemente la afectación presente o probable de los mencionados derechos, es contraproducente además, con la publicación que de lo solicitado hace el órgano en su portal web. Por lo anterior, y considerando que específicamente en relación a los derechos comerciales y económicos de las personas, no se acompañaron antecedentes suficientes que acreditaren cómo la entrega del listado otorga ventajas comparativas a terceros en desmedro de sus titulares, se deberá desestimar lo esgrimido por la reclamada en este punto.</p>
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9) Que, respecto de la materia consultada, cabe tener presente lo resuelto, en fallo unánime, por la Excelentísima Corte Suprema al pronunciarse sobre Recurso de Queja Rol N° 12.793-2019, ya que ante similar requerimiento de información indicó en el considerando décimo de su sentencia que: "(...) NIC Chile también mantiene publicado en su sitio web el listado de todos los dominios registrados durante los últimos 30 días, además de poner a disposición de cualquier interesado un motor de búsqueda que permite saber si un determinado dominio se encuentra o no inscrito."., agregando que "(...) la solicitud de información se limita a requerir la entrega, en un único soporte, de datos que ya son públicos por su propia naturaleza, y son accesibles a través de los mecanismos dispuestos por la propia Universidad requerida. En efecto, una extensión o dominio de internet es un nombre único que identifica a un sitio web, siendo su propósito principal traducir las direcciones IP de cada activo en la red a términos memorizables y fáciles de encontrar. En este sentido, cualquier usuario puede saber qué extensión ".cl" se encuentra o no registrada ante NIC Chile, mediante el simple ejercicio de ingresar su dirección en el motor de búsqueda dispuesto por la propia institución, o en cualquiera de los tantos otros mecanismos (el destacado es nuestro)" (considerando undécimo).</p>
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10) Que, en virtud de lo señalado, tratándose de información que obra en poder del órgano reclamado, que en su mayoría se encuentra publicada en el portal web indicado, tal como lo señaló la reclamada en su respuesta, indicando que en la "consulta de dominios inscritos" se podía obtener información respecto de si el dominio consultado se encuentra en controversia, y habiéndose desestimado las alegaciones del órgano, este Consejo procederá a acoger el presente amparo en este punto, ordenando la entrega de aquella parte de la solicitud que se refiere al listado de dominios en procedimiento de revocación activo en el 2020, fecha de solicitud de revocación y correo de contacto de personas jurídicas.</p>
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11) Que, respecto a aquella parte de la solicitud referida al correo de contacto de personas naturales, cabe hacer presente que al alero del artículo 2° letras f) y g) de la Ley N° 19.628 sobre Protección de la Vida Privada, y el punto 2.4 de la Instrucción General N° 10 de este Consejo los correos electrónicos solicitados (éstos últimos, además, no publicados en conformidad a la "Política sobre publicación de datos del registro de nombres de dominio .CL"), constituyen datos personales que, se refieren a una persona natural identificada. A su turno, el artículo 4 de la citada Ley, señala de manera taxativa que el tratamiento de los datos personales sólo puede efectuarse cuando la ley lo autorice o el titular consienta expresamente en ello, circunstancias que no ocurren en la especie. Por lo anterior, esta Corporación estima que, la divulgación de los correos electrónicos solicitados referidos a personas naturales, producirían una afectación probable y con suficiente especificidad a la esfera de la vida privada de los mismos, configurándose a su respecto la causal de reserva del artículo 21 N° 2 de la Ley de Transparencia, por lo que se rechazará el amparo en este punto.</p>
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EL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA, EN EJERCICIO DE LAS FACULTADES QUE LE OTORGAN LOS ARTÍCULOS 24 Y SIGUIENTES Y 33 LETRA B) DE LA LEY DE TRANSPARENCIA, Y POR LA UNANIMIDAD DE SUS MIEMBROS PRESENTES, ACUERDA:</p>
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I. Acoger parcialmente el amparo deducido por don Manuel Araneda Menares, en contra de la Universidad de Chile, en virtud de los fundamentos expuestos precedentemente.</p>
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II. Requerir al Sr. Rector de la Universidad de Chile lo siguiente:</p>
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a) Entregue al reclamante un listado de dominios en procedimiento de revocación activo en el 2020, con indicación de la fecha de solicitud de revocación y correo de contacto de personas jurídicas.</p>
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b) Cumpla dicho requerimiento en un plazo que no supere los 5 días hábiles contados desde que la presente decisión quede ejecutoriada, bajo el apercibimiento de lo dispuesto en el artículo 46 de la Ley de Transparencia.</p>
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c) Acredite la entrega efectiva de la información señalada en el literal a) precedente, en conformidad a lo establecido en el inciso segundo del artículo 17 de la Ley de Transparencia, por medio de comunicación enviada al correo electrónico cumplimiento@consejotransparencia.cl, o a la Oficina de Partes de este Consejo (Morandé N° 360, piso 7°, comuna y ciudad de Santiago), de manera que esta Corporación pueda verificar que se dio cumplimiento a las obligaciones impuestas en la presente decisión en tiempo y forma.</p>
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III. Encomendar al Director General (S) y a la Directora Jurídica (S) de este Consejo, indistintamente, notificar la presente decisión a don Manuel Araneda Menares y al Sr. Rector de la Universidad de Chile.</p>
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En contra de la presente decisión procede la interposición del reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante en el plazo de 15 días corridos, contados desde la notificación de la resolución reclamada, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 28 y siguientes de la Ley de Transparencia. Con todo, los órganos de la Administración del Estado no podrán intentar dicho reclamo en contra de la resolución del Consejo que otorgue el acceso a la información solicitada, cuando su denegación se hubiere fundado en la causal del artículo 21 N° 1 de la Ley de Transparencia. Además, no procederá el recurso de reposición establecido en el artículo 59 de la ley N° 19.880, según los fundamentos expresados por este Consejo en el acuerdo publicado en el Diario Oficial el 9 de junio de 2011.</p>
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Pronunciada por el Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia, integrado por su Presidente don Jorge Jaraquemada Roblero y sus Consejeros doña Gloria de la Fuente González y don Francisco Leturia Infante.</p>
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Por orden del Consejo Directivo, certifica la Directora Jurídica (S) del Consejo para la Transparencia doña Ana María Muñoz Massouh.</p>